Page 53 - MediAppalti, Anno X - N. 7

Il Punto Mediappalti

Al contrario, il nuovo articolo 89 del D.lgs. semplicemente, la locuzione dell’art. 89 del
50/2016 non prevede più alcun riferimento d.lgs. 50/2016 costituendo così una proposizione
all’attenuazione dell’onere probatorio in virtù del contrattuale del tutto generica, assimilabile ad
legame intercorrente tra ausiliata e ausiliaria. una semplice formula di stile, dalla quale non è
L’indirizzo giurisprudenziale che si è affermato in possibile evincere l’impegno contrattualmente
relazione al nuovo articolo 89 infatti non ritiene la assunto dall’ausiliaria e l’effettivo prestito
mera dichiarazione unilaterale attestante il legame all’impresa ausiliata delle competenze tecniche
giuridico intercorrente tra i due soggetti. Viceversa acquisite dall’ausiliaria grazie alle precedenti
ritiene necessario e imprescindibile, anche per gli esperienze lavorative”.
avvalimenti infragruppo, la stipula di un contratto
di avvalimento per consentire l’ammissione alla Di conseguenza il contratto non è stato ritenuto
gara dei concorrenti che non possiedono in proprio idoneo a dimostrare il possesso dei requisiti in
i requisiti richiesti dal bando. sede di partecipazione e l’impresa è stata esclusa
dalla gara.
Con il ricorso proposto al TAR Lazio, la ricorrente
5. La recente pronuncia del TAR Lazio aveva sostenuto che la decisione presa dalla
sull’avvalimento infragruppo Stazione Appaltante fosse errata in quanto tra
ausiliata ed ausiliaria intercorre un legame giuridico
Tale aspetto è stato esaminato da una recente molto stretto che avrebbe reso inutile la stipula di
pronuncia del TAR Lazio (cfr. TAR Lazio, Roma, sez. un contratto più dettagliato.
III 11 maggio 2020 n. 4945).
Il caso posto all’attenzione del Collegio riguardava In particolare, la ricorrente ha evidenziato:
la partecipazione alla gara di una società, la quale (i) di possedere il 100% del pacchetto azionario
in sede di domanda di partecipazione, aveva dell’impresa ausiliaria;
dichiarato di avvalersi, per una quota del requisito (ii) di essere anche amministratore unico
del fatturato delle capacità economico-finanziarie dell’ausiliaria;
di una diversa impresa, facente parte del proprio (iii) che il direttore delle risorse umane dell’ausiliaria
gruppo societario. è anche vice segretario dell’ausiliata;
(iv) che le società condividono lo stesso personale
Il contratto di avvalimento prodotto in sede di e la stessa sede.
gara è stato ritenuto dalla Stazione Appaltante
non idoneo a consentire l’ammissione alla gara del Di conseguenza l’ausiliata eserciterebbe
concorrente, in quanto il requisito prestato doveva sull’ausiliaria un controllo diretto e una
ritenersi in realtà di capacità tecnico professionale compenetrazione tali da escludere qualsivoglia
e di conseguenza l’avvalimento per tale alea nella effettività del prestito del requisito
requisito deve essere ricondotto nella fattispecie e nella cogenza dell’impegno di collaborazione
dell’avvalimento c.d. tecnico o operativo, per assunto dall’impresa partecipante nel contratto di
il quale è necessario che il relativo contratto avvalimento.
indichi, diversamente da quanto avvenuto nella
specie, “in modo puntuale e specifico le risorse In altri termini, la ricorrente sostiene che tra
messe a disposizione dell’impresa ausiliaria, in ausiliata ed ausiliaria vi sia una immedisimazione
termini di mezzi, personale, know how, prassi e da cui l’illegittimità dell’estromissione dalla gara.
di tutti gli altri elementi aziendali qualificanti in
relazione all’oggetto dell’appalto, poiché l’impegno Ebbene, il TAR Lazio, pur rilevando che sussistono
contrattualmente assunto dall’ausiliaria deve elementi idonei ad evidenziare lo stretto legame
ritenersi completo, concreto, serio, determinato, intercorrente tra le due società, non arriva a
nella misura in cui attesta la messa a disposizione condividere la tesi dell’”immedesimazione tra
del fatturato e delle risorse necessarie”. controllante (ausiliata) e controllata (ausiliaria)”,
vale a dire, l’assenza di un rapporto intersoggettivo
Viceversa, secondo la Stazione Appaltante, “nel tra le due società.
caso di specie, invece, le generiche obbligazioni
con cui l’ausiliante garantisce il proprio supporto Secondo il TAR, il rapporto di controllo tra due
all’ausiliata, riproducono nella sostanza, società, anche quando si concretizza nel possesso

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