Page 20 - MediAppalti, Anno X - N. 4

Mediappalti Sotto la lente

del ruolo di leniency applicant), che abbiano Tale sbarramento temporale, tuttavia, non
consentito l’accertamento dell’illecito o che sempre si raccorda con le fattispecie individuate
consentano l’accertamento di altri illeciti. discrezionalmente come escludenti. Si registrano
nel panorama, ad esempio, casi in cui è stato
In quest’ottica, l’adozione o l’aggiornamento di considerato rilevante ai fini escludenti ai sensi
un programma di compliance antitrust efficace del comma 5, lettera c) dell’articolo 80 – e, cioè,
ed adeguato non solo riduce e previene il rischio allorquando “la stazione appaltante dimostri con
di commettere in futuro illeciti antitrust da mezzi adeguati che l’operatore economico si è
parte dell’impresa ma mitiga anche il rischio reso colpevole di gravi illeciti professionali, tali da
sanzionatorio per le infrazioni già commesse. rendere dubbia la sua integrità o affidabilità “ -
finanche il decreto di rinvio a giudizio per fattispecie
In termini di accountability, quindi, l’adozione di di reato automaticamente escludenti ai sensi del
un programma di compliance antitrust dimostra comma 1 dell’articolo 80 del Codice. Ed infatti la
l’impegno dell’impresa alla diffusione della giurisprudenza ha in diverse occasioni statuito in
cultura antitrust e il conseguente contributo tal senso che il decreto che dispone il giudizio,
a realizzare un mercato sano in cui le imprese infatti, può legittimare l’esclusione dalla gara per
possano competere secondo merito, a beneficio grave illecito professionale non essendo, infatti,
dei consumatori e del buon funzionamento a tal fine necessario che il procedimento penale
dell’economia nel suo complesso. avviato a carico di un concorrente si sia concluso
con una sentenza di condanna a suo carico (Cfr.
ex multis Consiglio di Stato, V, 20 marzo 2019,
3. Conclusioni n. 1846; Consiglio di Stato, V, 27 febbraio 2019,
n. 1367; Consiglio di Stato, V, 3 settembre 2018
Dall’esame del meccanismo riabilitativo del self n. 5142; Consiglio di Stato, III, 23 novembre
cleaning si evince che lo stesso è uno strumento 2017, n. 5467). È stato in specie affermato
che ha una funzione essenzialmente prospettica che “anche il rinvio a giudizio per fatti di grave
e che è dunque preordinato a legittimare, rilevanza penale, ancorché non espressamente
anche all’esito della commissione di illeciti, la contemplato quale causa di esclusione dalle
conservazione dell’impresa all’interno del mercato norme che regolano l’aggiudicazione degli appalti
(in tal senso si veda da ultimo TAR Friuli - Venezia pubblici, può astrattamente incidere sulla moralità
Giulia, sentenza 11 gennaio 2020 n. 15). professionale dell’impresa con conseguente
legittimità di un provvedimento di esclusione che
Tutt’altro che scontata però è l’individuazione sia previa adeguata motivazione ne abbia vagliato
delle idonee misure riparatorie sia del momento l’incidenza negativa sulla moralità professionale”.
rilevante ai fini della loro adozione, essendo certo (Cfr. T.A.R. Firenze, sez. I, del 09 gennaio 2019,
solo che le stesse valgono pro futuro - dovendosi n.53).
necessariamente tenere conto che le stesse
rispondono alla finalità di mantenere l’operatore Ora se così è, le misure ri-organizzative e
economico sul mercato, e non già all’esigenza di riabilitative di self cleaning dovrebbero essere
sanare l’illiceità di condotte pregresse (cfr. T.a.r. dunque approntate in un momento addirittura
Lazio, Roma, sez. II, n. 2394 del 2 marzo 2018) preesistente alla condanna del soggetto nei
-, che spetta all’amministrazione aggiudicatrice cui confronti è in corso l’accertamento penale.
valutarne discrezionalmente la idoneità e che Il che, in concreto - e salvi i casi per così dire
debbono essere adottate entro il termine per limite delle società unipersonali e/o comunque
la presentazione delle offerte della procedura riconducibili alla proprietà del soggetto imputato
di gara di volta in volta in considerazione. E in relazione alle quali le misure di dissociazione/
ciò perché diversamente, si consentirebbe, di riparazione sono di difficile approntamento -, mal
norma, alle imprese di perfezionare i requisiti si concilia anche temporalmente parlando con la
di partecipazione durante lo svolgimento della legittima praticabilità di misure di self cleaning
procedura, introducendo, per il requisito in quali il licenziamento, la obbligatoria dismissione
esame, una disciplina differenziata rispetto agli dalle cariche ricoperte e la promozione di azioni
altri requisiti generali e speciali richiesti per la di responsabilità in sede civile nei confronti dei
partecipazione alla gara. soggetti coinvolti in tali vicende, tenuto altresì

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