Page 28 - MediAppalti, Anno XI - N. 8

Mediappalti Il Punto

163/2006, secondo cui perché ci sia un appalto, Già sotto la vigenza del D.Lgs. n. 163/2006 il
deve esserci un quid pluris rispetto a un singolo Consiglio di Stato, dunque, non riteneva l’incarico
incarico di patrocinio o di assistenza. Si è in presenza di difesa legale nell’ambito delle consulenze ex
di un appalto quando l’oggetto è un servizio legale art. 7 del Testo Unico sul Pubblico Impiego, bensì
prestato per un determinato arco temporale e come “una semplice obbligazione di mezzi ovvero
per un determinato corrispettivo: il quid pluris quella di porre in essere un comportamento teso al
risiede nel fatto che la prestazione di patrocinio o risultato ma non necessariamente, ovviamente, a
di assistenza si inserisce in un quadro più ampio, garantirlo/assicurarlo” configurandolo come “una
divenendo modalità di un servizio più complesso e sorta di tertium genus (quasi) innestato tra il
articolato da prestare all’Amministrazione. contratto d’appalto e la specifica consulenza”.

In particolare il Consiglio di Stato, dopo aver
affermato che «diversamente dall’incarico di 2. Sugli incarichi di difesa in giudizio
consulenza e di assistenza a contenuto complesso, della PA
inserito in un quadro articolato di attività
professionali organizzate sulla base dei bisogni La questione della corretta individuazione della
dell’ente, il conferimento del singolo incarico fattispecie di riferimento e quindi del relativo
episodico, legato alla necessità contingente, non regime da applicare riveste particolare rilievo in
costituisca appalto di servizi legali ma integri relazione alle procedure per l’affidamento ad
un contatto d’opera intellettuale che esula avvocati del libero foro dell’incarico di difesa
dalla disciplina codicistica in materia di procedure in giudizio delle Pubbliche Amministrazioni.
di evidenza pubblica”, precisa che “le norme di Il dibattito apertosi su detta fattispecie è
tema di appalti di servizi vengono, in definitiva, caratterizzata dalle incertezze dovute alla
in rilievo quando il professionista sia chiamato coesistenza di posizioni favorevoli alla scelta
a organizzare e strutturare una prestazione, fiduciaria del difensore e altre invece orientate a
altrimenti atteggiantesi a mera prestazione di lavoro richiedere una procedura selettiva, in applicazione
autonomo in un servizio delle norme sugli appalti
(nella fattispecie, legale), da pubblici e dei principi generali
adeguare alle utilità indicate L’incarico legale conferito (parità di trattamento,
dall’ente, per un determinato ad hoc, collegato ad una trasparenza, libera
arco temporale e per un specifica lite, costituisce prestazione di servizi, libertà
corrispettivo determinato» di stabilimento) affermati
(cfr. Consiglio di Stato, Sez. un contratto d’opera dalle direttive europee.
V, sentenza n. 2730 dell’11 professionale ed è
maggio 2012). sottoposto al regime Detto contrasto si è acuito
dell’art. 17 comma 1, lettera con l’adozione da parte
In particolare, il Consiglio di d) del Codice Appalti Detti dell’ANAC delle richiamate
Stato nella citata pronuncia come contratti esclusi Linee Guida n. 12 secondo
ha chiarito “la differenza (ma non estranei ai sensi cui – come visto – occorre
ontologica […], ai fini della dell’art. 4) un confronto concorrenziale,
qualificazione giuridica delle seppure semplificato, anche
fattispecie e delle ricadute a per l’affidamento dei servizi
essa conseguenti in materia legali esclusi dall’applicazione
di soggezione alla disciplina recata dal codice dei del Codice Appalti ai sensi del relativo articolo
contratti pubblici”: l’attività di assistenza e di 17, comma 1 lettera d), ivi compresa la difesa in
consulenza giuridica si caratterizza, infatti, per la giudizio della Pubblica Amministrazione.
sussistenza di una specifica organizzazione, dalla
complessità dell’oggetto e dalla predeterminazione La domanda è una: vige o meno l’obbligo di
della durata. Pertanto affinché si possa configurare esperire una “gara” – genericamente intesa,
un “servizio legale” è necessario che la prestazione ricomprendendovi ogni confronto comparativo
del professionista si caratterizzi per un quid pluris – quando un’Amministrazione affida un singolo
rispetto al singolo incarico occasionale. incarico legale, al di fuori dei casi di appalto?
Circa la questione delle modalità di affidamento degli

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