Page 53 - MediAppalti, Anno XII - N. 5

Pareri & Sentenze Mediappalti

Pareri & PARERI

Sentenze E SEN
TENZE

Consiglio di Stato, Sez. V, 28/6/2022, n. 5347

La garanzia provvisoria in quanto posta a “corredo” dell’offerta è sottratta alla possibilità di soccorso
istruttorio

“La garanzia provvisoria – destinata a coprire la “mancata sottoscrizione del contratto dopo l’aggiudicazione”
per fatto non imputabile alla stazione appaltante (cfr. art. 93, comma 6, d. lgs. n. 50 del 2016) – non
costituisce un elemento formale ma, in quanto posta a “corredo” dell’offerta (cfr. art. 93, comma 1),
deve ritenersi “afferente” alla stessa e non alla documentazione relativa alla dimostrazione del possesso
dei requisiti di partecipazione: come tale, essa è sottratta alla possibilità di soccorso istruttorio, stante il
principio che impedisce, a salvaguardia della par condicio, la modifica delle proposte negoziali da parte dei
concorrenti (cfr. Cons. Stato, sez. V, 27 gennaio 2021, n. 804);
- “Secondo i condivisibili principi affermati dalla giurisprudenza di questo Consiglio di Stato … la carenza
di uno degli elementi dell’offerta ritenuti essenziali dalla lex specialis ben legittima l’esclusione dell’offerta
difettosa, senza che ciò comporti alcuna violazione del principio di tassatività delle cause d’esclusione di cui
all’art. 83, comma 8, d.lgs. n. 50 del 2016” (cfr. Cons. Stato, sez. V, 7 febbraio 2020, n.960; Cons. Stato,
sez. V, 25 febbraio 2019, n. 1247; 30 aprile 2018, n. 2587; 14 aprile 2016, n. 1494).
Pertanto, in estrema sintesi: a) la garanzia provvisoria è parte essenziale e integrante dell’offerta e dunque
insuscettibile di soccorso istruttorio (meccanismo questo pure invocato dalla difesa di parte appellante);
b) la carenza di un simile requisito dell’offerta, essenziale secondo la legge di gara, giustifica l’esclusione
senza violazione del suddetto principio di tassatività delle relative cause.
Di qui la legittima previsione, nell’ambito della lex specialis, dell’esclusione dalla procedura in caso di
invalidità della suddetta documentazione a corredo essenziale dell’offerta. A nulla valendo il fatto, peraltro,
che la richiamata disposizione di gara non abbia previsto anche qui un meccanismo di valutazione in
concreto, e ciò dal momento che trattasi, come più volte detto, di ipotesi di “invalidità” e non di “falsità”
(ex. art. 80, comma 5, lettera c-bis).”

53