Page 12 - MediAppalti, Anno XIII - N. 6
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                     6. La revisione della concessione          Il  trasferimento  di  questo  “rischio  operativo”
                                                                (come  chiarito nel secondo  comma  dell’articolo
                 Una delle disposizioni, nella sostanza non nuova,   in  commento)  avviene  quando  “in  condizioni
                 che  caratterizza  in  generale  la  concessione  è  la   operative  normali,  non  sia  garantito  il recupero
                 chiara previsione della c.d. traslazione del rischio   degli  investimenti  effettuati  o  dei  costi  sostenuti
                 operativo  (relativo  alla  realizzazione dei  lavori  o   per la gestione dei lavori o dei servizi oggetto della
                 della gestione  del servizio concesso)  dall’ente   concessione”.
                 concedente al concessionario.
                                                                In  pratica  il  rischio  in  parola  (trasferito  sul
                 E’ questa una delle precisazioni più importanti che   concessionario) è tale se comporta “una effettiva
                 emerge  anche  dal nuovo impianto normativo (in   esposizione  alle  fluttuazioni  del  mercato  tale  per
                 particolare con l’articolo 177) visto che su questo   cui ogni potenziale perdita stimata  subita dal
                 aspetto  si  definisce  la  distinzione  tra  appalto  e   concessionario  non  sia  puramente  nominale  o
                 concessione.                                   trascurabile”.

                 In  questo  senso,  proprio  con  riferimento  alla   In  definitiva,  così  il  terzo  comma  “Il  rischio
                 disposizione appena citata, nella relazione tecnica   operativo,  rilevante  ai  fini  della  qualificazione
                 si legge che “Lo schema tipizzato dal legislatore”   dell’operazione economica  come  concessione,
                 per  la  concessione  “incorpora  dunque  un  piano   è  quello  che  deriva  da  fattori  eccezionali  non
                 di ripartizione dei rischi ben  diverso  rispetto   prevedibili e non imputabili alle parti. Non rilevano
                 all’appalto.  Nella  concessione  (e,  in  generale,   rischi connessi a cattiva gestione, a inadempimenti
                 nelle  altre  forme  di  partenariato)  al  rischio  di   contrattuali dell’operatore economico o a cause di
                 costruzione proprio anche  dell’appalto (ovvero   forza maggiore”.
                 il rischio legato ai ritardi nella consegna, ai costi
                 addizionali, a  standard  inadeguati),  si aggiunge   In  relazione  a  quanto,  tra  le  novità  di  maggior
                 il  rischio operativo legato  alla realizzazione dei   rilievo,  per  circoscrivere  l’analisi, rivesta  una
                 lavori o alla gestione dei servizi, e segnatamente   particolare importanza la previsione sulla revisione
                 il rischio di mercato dei servizi cui è strumentale   del contratto di concessione e quindi dell’articolo
                 l’opera realizzata (rischio di domanda), oppure il   192.
                 rischio di disponibilità (rischio di offerta), oppure
                 entrambi”.                                     L’articolo in parola contiene una completa riscrittura
                                                                della  pregressa  disciplina declinata  nell’articolo
                 Gli estensori  poi  precisano  che  “per  rischio  dal   165.
                 lato della domanda si intende il rischio associato
                 alla  domanda  effettiva  di  lavori  o  servizi  che   La nuova previsione ammette che il verificarsi di
                 sono  oggetto  del contratto;  per  rischio dal  lato   circostanze straordinarie  ed imprevedibili  - e tra
                 dell’offerta si intende il rischio associato all’offerta   queste possono essere qualificate tali, il mutamento
                 dei lavori o servizi che sono oggetto del contratto,   della normativa o della regolazione di riferimento
                 in  particolare  il  rischio  che  la  fornitura  di  servizi   - e  sempre  non  imputabili al concessionario  che
                 non corrisponda al livello qualitativo e quantitativo   abbiano  per  effetto  l’alterazione,  significativa,
                 dedotto  in  contratto”.  Evidentemente,  “In  dell’equilibrio economico-finanziario declinato con
                 mancanza di rischio operativo la fattispecie si deve   l’aggiudicazione della concessione il concessionario
                 qualificare in termini di appalto”.            può richiedere la revisione.

                 In  coerenza  di  quanto,  l’articolo  177  ben   La  revisione,  però,  è  limitata  alla  “misura
                 chiarisce  che  l’assegnazione/aggiudicazione  di   strettamente  necessaria”  a  ricondurre  l’equilibrio
                 una  concessione  determina  (deve  determinare)   economico-finanziario  predetto  “ai  livelli  di
                 “il  trasferimento  al  concessionario  di  un  rischio   equilibrio  e  di  traslazione  del  rischio  pattuiti  al
                 operativo legato alla realizzazione dei lavori o alla   momento della conclusione del contratto”.
                 gestione dei servizi e comprende un rischio dal lato
                 della domanda dal lato dell’offerta o da entrambi”.   Non  è  consentita,  pertanto,  una  revisione  se  lo
                                                                “squilibrio” viene determinato da eventi che invece
                 E per rischio dal “lato della domanda si intende il   rientrano nel rischio trasferito, come visto sopra,
                 rischio associato alla domanda effettiva di lavori o   sul concessionario (ad esempio  determinati  da
                 servizi che sono oggetto del contratto”.       calcoli errati del concessionario).

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