Page 20 - MediAppalti, Anno XIII - N. 5

Mediappalti Il Punto

conformità ai su esposti principi di trasparenza e 2. Le origini dell’istituto ed il suo inserimento
imparzialità ad affidare l’esecuzione di contratti di nell’ordinamento nazionale
appalto e di servizi pubblici (servizi di interesse
generale, nella terminologia comunitaria) tramite E’ stata la giurisprudenza della Corte di Giustizia
gara ad evidenza pubblica. a individuare i presupposti in ragione dei quali
possa dirsi sussistente quello strettissimo legame
L’evoluzione della normativa comunitaria – e fra soggetto affidante e soggetto affidatario che,
l’evoluzione dell’ordinamento interno, sospinta in definitiva, fa ritenere che non si tratti di due
anche dal recepimento delle fonti normative soggetti distinti.
comunitarie e dagli impulsi della giurisprudenza
della Corte di Giustizia dell’Unione Europea – ha I criteri individuati dalla giurisprudenza comunitaria
però condotto all’individuazione di specifiche hanno poi trovato un riscontro nel diritto nazionale
deroghe al principio di concorrenza, e fra di esse nell’ambito del settore dei servizi pubblici locali.
il modello dell’in house costituisce senz’altro un
rilevante punto di snodo. A seguito delle modifiche intervenute all’art.
Tale modalità di affidamento consiste, come si è già 113 del d.lgs. 267/2000 nel corso del 2003,
parzialmente avuto modo di dire, nell’affidamento esso prevedeva, fino all’abrogazione di tale
di una data attività a un soggetto che, solo disposizione, al comma 5, lett. c), che un servizio
apparentemente - ossia solo nelle pubblico locale possa essere
forme, ma non nella sostanza - direttamente affidato “a società
si distingue dall’amministrazione La giurisprudenza a capitale interamente pubblico
che affida il servizio. comunitaria (v. a condizione che l’ente o gli
ex multis Corte di enti pubblici titolari del capitale
In altri termini – cercando di Giustizia sentenza sociale esercitino sulla società
semplificare quanto più possibile un controllo analogo a quello
il meccanismo e la logica dell’in Teckal C-107/98) ha esercitato sui propri servizi e che
house - è l’ipotesi in cui un proceduto a meglio la società realizzi la parte più
soggetto pubblico controlla da circoscrivere il importante della propria attività
vicino un altro soggetto, e quindi, fenomeno dell’in con l’ente o gli enti pubblici che
data la sostanziale inesistenza house, stabilendo, la controllano”.
di una distinzione fra i due enti, in sintesi, che tale Il legislatore nazionale aveva
il primo può legittimamente quindi trasfuso all’interno
affidare l’esecuzione dell’attività fenomeno sussiste (e della disciplina dei servizi
al secondo, senza obbligo di quindi è legittimo un pubblici locali il portato della
gara, in quanto, in realtà è affidamento diretto) giurisprudenza comunitaria in
sempre lui stesso che svolge il solo se: tema di affidamento in house.
servizio. - il capitale
dell’affidatario sia Sul punto, tuttavia, occorre
La portata del fenomeno dell’in evidenziare che la stessa
house è infine sfociata nella totalmente pubblico, giurisprudenza comunitaria
constatazione che esso – pur e sia statutariamente (v. ex multis Corte di Giustizia
costituendo una deroga al esclusa la possibilità sentenza Teckal C-107/98) ha
principio dell’evidenzia pubblica di un ingresso di proceduto a meglio circoscrivere
– non costituisce un modello capitale privato nella il fenomeno dell’in house,
eccezionale di affidamento compagine societaria; stabilendo, in sintesi, che tale
di appalti e servizi, essendo, fenomeno sussiste (e quindi è
invece, un modello organizzativo - il “controllo analogo” legittimo un affidamento diretto)
che le pubbliche amministrazioni si estrinsechi in forme solo se:
possono assumere in via di condizionamento
ordinaria, viepiù (come ulteriori e più incisive - il capitale dell’affidatario
vedremo) con l’introduzione rispetto ai “normali” sia totalmente pubblico, e sia
del “nuovo” Codice dei contratti poteri di un socio di statutariamente esclusa la
(D.lgs. 36/2023), che pare possibilità di un ingresso di
averne semplificato, ed anche maggioranza. capitale privato nella compagine
incentivato, l’utilizzo. societaria;

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