Page 31 - MediAppalti, Anno XIII - N. 3

Il Punto Mediappalti

di gara (in applicazione del potere riconosciuto ora rinviene il proprio fondamento normativo dopo le
dall’art. 108, comma 1, d.lgs. 18 aprile 2016, n. riforme della legge n. 124 del 2015, anche nella
50; cfr. Cons. Stato, sez. IV 5 maggio 2016, n. previsione dell’art. 21-nonies, comma 1, della l.
1798).” (Consiglio di Stato n. 241 del 1990, laddove
sez. V, 22/11/2019, n.7976; esso si riferisce anche ai
Cons. Stato Sez. V, Sent., Dunque, se è vero provvedimenti attributivi
29.04.2020, n. 2731 e Sent. che l’annullamento di vantaggi economici,
14.07.2022, n. 6014). giurisdizionale della che non possono non
aggiudicazione non ritenersi comprensivi anche
Il richiamo all’art. 108 del comporta di per sé dell’affidamento di una
d.lgs. 50/2016, in questo l’inefficacia del contratto pubblica commessa. (cfr.
contesto, da parte della per caducazione in termini, anche CdS, Sez.
citata giurisprudenza, automatica, ciò non V, 1 febbraio 2021, n. 938;
appare dirimente, in quanto 1 aprile 2019, n. 2123; 30
detto articolo, al comma significa tuttavia che aprile 2018, n. 2601). Si
1, fa appunto riferimento l’amministrazione non sostiene inoltre che ciò che
ad ipotesi di risoluzione possa comunque incidere è precluso a seguito della
del contratto dovute a vizi sul contratto già stipulato, stipulazione del contratto,
della fase dell’evidenza qualora si rinvengano vizi secondo l’insegnamento
pubblica o alla necessità della aggiudicazione. dell’Adunanza Plenaria del
di una rinnovazione della Consiglio di Stato nella
gara (per superamento delle sentenza n. 14 del 2014,
soglie o modifica sostanziale sarebbe soltanto l’esercizio
del contratto), tanto che esso è stato ricondotto del potere di revoca, ma non anche di quello
dalla giurisprudenza nell’ambito dell’esercizio di annullamento d’ufficio, che per sua natura
dell’autotutela decisoria trattandosi di decisione presuppone il riscontro di un vizio di legittimità
assunta sulla base del migliore perseguimento dell’atto oggetto di annullamento.
dell’interesse pubblico, e di conseguenza nella
giurisdizione amministrativa, ancorché la In questo quadro, deve riconoscersi un potere
“risoluzione” intervenga in corso di esecuzione del dell’amministrazione, fondato sui generali principi
contratto. (In termini, si veda CdS, 27.01.2022, dell’autotutela amministrativa, nonché sulla
n. 590). espressa previsione dell’art. 108 del codice dei
contratti, di incidere unilateralmente sulla efficacia
Ed infatti, se è vero che – come si è detto - non si del contratto per ragioni riconducibili ai vizi della
verifica la caducazione automatica del contratto, fase della evidenza pubblica.
l’amministrazione può tuttavia esercitare i poteri
attribuitile dal codice dei contratti in materia In questo senso, si ravvisa una differente
(riconducibili come si è detto nell’ambito generale posizione tra l’amministrazione e il ricorrente
dell’autotutela) ed incidere così sulla perdurante privato a seguito di annullamento giurisdizionale
efficacia del contratto, determinandone dell’aggiudicazione senza declaratoria di inefficacia
eventualmente la “risoluzione”, con effetto ex del contratto da parte del giudice.
nunc.
Ed infatti, mentre il ricorrente privato non
Va inoltre rilevato che la recente giurisprudenza può invocare, a seguito dell’annullamento
amministrativa riconosce la possibilità per dell’aggiudicazione, la nullità del contratto ma,
l’amministrazione di esercitare il potere di nell’inerzia dell’amministrazione, deve comunque
annullamento in autotutela dell’aggiudicazione agire, mediante il giudizio di ottemperanza,
della gara, anche dopo la stipulazione del contratto, per ottenere una declaratoria di inefficacia del
con conseguente inefficacia di quest’ultimo, stante contratto, l’amministrazione conserva intatti i suoi
la stessa consequenzialità tra aggiudicazione e poteri di autotutela e pertanto, dopo l’annullamento
stipulazione del contratto. (Consiglio di Stato sez. giurisdizionale della aggiudicazione, può valutare
V, 27/01/2022, n.590; T.A.R. Campania Napoli se sia opportuno o meno mantenere l’efficacia del
Sez. I, 22/07/2022, n. 4908). Tale interpretazione contratto o svincolarsene.

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