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Mediappalti Sotto la lente

a principi di solidarietà sociale, fa gravare sul concessione edilizia) con una garanzia di carattere
creditore si inscrive nella ben distinta fattispecie autonomo.
del concorso del fatto colposo del creditore nella
causazione di un danno. Si è, quindi, dinanzi ad una garanzia che mira
a tutelare il creditore per l’inadempimento;
Nel caso in esame, non sarebbe corretto sul piano e non, al contrario, dinanzi ad una garanzia
giuridico configurare alla stregua di un fatto colposo di tipo satisfattorio caratterizzata dal
la mancanza di sollecitudine della amministrazione rafforzamento del potere del creditore di
creditrice nell’agire a tutela del proprio credito (in conseguire il medesimo bene dovuto.
senso non diverso, Corte cost. n. 308 del 1999).
Del pari non corretta sarebbe l’assimilazione delle Quanto sopra precisato con riferimento alla natura
sanzioni pecuniarie derivanti ex lege dal mancato della garanzia prestata in favore dell’appellata, va
pagamento imputabile esclusivamente al debitore rammentato come l’Adunanza Plenaria di questo
ai danni che il creditore avrebbe potuto evitare Consiglio (sentenza 7 dicembre 2016, n. 24),
usando l’ordinaria diligenza.” abbia rilevato che l’Amministrazione comunale
ha il pieno potere di applicare, nei confronti
(...) dell’intestatario di un titolo edilizio, la sanzione
pecuniaria prescritta dalla legge per il caso di
Anche in ragione di tanto, e cioè del rapporto ritardo, ovvero di omesso pagamento degli oneri
non corrispettivo delle prestazioni delle parti, non relativi al contributo di costruzione, anche ove, in
sarebbe esigibile a carico dell’amministrazione un caso di pagamento dilazionato di detto contributo,
onere di verifica riguardo al puntuale pagamento, abbia omesso di escutere la garanzia fideiussoria
nel rispetto delle scadenze fissate per le singole in esito alla infruttuosa scadenza dei singoli ratei
rate, del contributo di costruzione (nelle suindicate di pagamento, ovvero abbia comunque omesso
sue componenti), né sarebbe esigibile la di svolgere attività sollecitatoria del pagamento
tempestiva escussione della garanzia presso il debitore principale.
fideiussoria pena, altrimenti, la decadenza
dal potere sanzionatorio.” Non può predicarsi, per l’effetto, l’esistenza di un
onere collaborativo gravante sull’Amministrazione
Questi importanti principi sono stati condivisi dal creditrice, desumibile dai principi generali in
Consiglio di Stato in una recentissima sentenza tema di correttezza e buona fede nei rapporti
(numero 229 del 7 gennaio 2021) di cui riportiamo obbligatori di tipo civilistico o dal principio di leale
un significativo passaggio: collaborazione proprio dei rapporti intersoggettivi
“Va, in primo luogo, sottolineato come, a garanzia di diritto pubblico, consistente in un obbligo
degli importi dovuti per gli oneri relativi alla di pronta escussione della garanzia
rilasciata concessione, la società odierna appellata fideiussoria costituita in suo favore, ovvero
abbia presentato polizza fideiussoria, recante di sollecitazione del pagamento presso il
indicazione dell’espressa rinunzia, da parte debitore principale.”
del fideiussore, al beneficio della preventiva
escussione del debitore principale e del
conseguente obbligo di versare l’importo 2. Negli appalti pubblici, invece,
della cauzione a semplice richiesta del l’escussione della garanzia provvisoria
comune concedente. è un atto dovuto

Tale previsione convenzionale evidenzia, quindi, Ricordiamo la norma: il sesto comma dell’articolo
la prestazione di una garanzia riferibile alla 93 del codice dei contratti prevede che:
figura del c.d. contratto autonomo di garanzia “La garanzia copre la mancata sottoscrizione del
(Garantievertrag). contratto dopo l’aggiudicazione dovuta ad ogni
fatto riconducibile all’affidatario o all’adozione
L’interpretazione delle anzidette clausole induce, di informazione antimafia interdittiva emessa ai
infatti, a ritenere che le parti abbiano inteso sensi degli articoli 84 e 91 del decreto legislativo
supportare l’adempimento (inerente il pagamento 6 settembre 2011, n. 159 […] a seguito
degli oneri concessori accessivi al rilascio di dell’annullamento dell’aggiudicazione vi sarà

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