Page 14 - MediAppalti, Anno X - N. 7

Mediappalti Sotto la lente

qualsiasi rettifica a omissioni che, secondo le In conclusione quindi la mancata presentazione
espresse disposizioni della legge di gara, devono della cauzione provvisoria unitamente all’offerta
portare all’esclusione dell’offerente, dovendo non costituisce causa di esclusione, ma comporta
l’Amministrazione aggiudicatrice osservare l’attivazione del soccorso istruttorio da parte della
rigorosamente i criteri da essa stessa fissati. stazione appaltante con invito al concorrente ad
È importante sapere che questo istituto, da parte integrare la documentazione carente. Il soccorso
dei nostri giudici, è stato regolarmente utilizzato istruttorio va a buon fine - e l’operatore può restare
non solo per sanare qualsiasi carenza nella in gara - solo se la cauzione provvisoria presentata
presentazione della garanzia provvisoria, ma in sanatoria è di data anteriore al termine per la
anche per regolarizzare la sua totale mancanza. presentazione delle domande di partecipazione.

ATI
3. Le modalità di applicazione del soccorso
istruttorio ed in caso di Ati o di Al primo comma dell’articolo 93 del codice
avvalimento o dei servizi tecnici? dei contratti pubblici si legge che “In caso di
partecipazione alla gara di un raggruppamento
Una domanda è d’obbligo: è obbligatoria temporaneo di imprese, la garanzia fideiussoria deve
l’esclusione per l’impresa che non abbina, riguardare tutte le imprese del raggruppamento
all’offerta, la garanzia provvisoria? medesimo”.

La giurisprudenza ha dato tre risposte: È opportuno ricordarsi che il «raggruppamento
• No, perché la norma non impone la temporaneo», è un insieme di imprenditori, o
presentazione della garanzia a pena di fornitori, o prestatori di servizi, costituito, anche
esclusione. mediante scrittura privata, allo scopo di partecipare
• Si, perché la garanzia provvisoria è parte alla procedura di affidamento di uno specifico
ESSENZIALE dell’offerta e pertanto la sua contratto pubblico, mediante presentazione di una
mancanza non può essere sanata dopo la unica offerta.
presentazione dell’offerta stessa. Coerentemente con la libertà d’impresa e
• No, ma la partecipante deve dimostrare l’autonomia privata, nessun operatore può essere
di essersi solo dimenticata di inserire la obbligato a costituirsi in ATI con altri.
garanzia provvisoria nella busta A (quella
della documentazione amministrativa) e Il principio fondamentale è il seguente: soprattutto
pertanto deve essere provato che la garanzia nel caso di ATI costituende, la garanzia deve
stessa sia stata emessa PRIMA della data di essere intestata a tutte le associate, che sono
presentazione dell’offerta. individualmente responsabili delle dichiarazioni
rese per la partecipazione alla gara.
È questa ultima ipotesi ad essere la più accettata
dalla nostra giurisprudenza, infatti la cauzione Il fideiussore deve dunque richiamare la natura
provvisoria assume la configurazione di un collettiva della partecipazione alla gara di
requisito di ammissione alla gara, che deve essere più imprese, identificandole singolarmente e
già posseduto entro il termine di presentazione contestualmente e deve dichiarare di garantire
delle offerte di conseguenza non possono essere con la cauzione provvisoria non solo la mancata
esclusi dalla gara gli offerenti che hanno stipulato sottoscrizione del contratto, ma anche ogni altro
la cauzione provvisoria prima della presentazione obbligo derivante dalla partecipazione alla gara.
dell’offerta.
Si deve ritenere che, pur ritenendosi sanabili Nel caso la polizza provvisoria sia sottoscritta dalla
le ipotesi di incompletezza o irregolarità riferita sola capogruppo, l’Associazione temporanea di
alla cauzione provvisoria, ciò è escluso qualora impresa costituenda non può essere esclusa.
quest’ultima non sia stata già costituita alla data A tale conclusione si perviene dalla lettura dell’art.
di presentazione dell’offerta e non rispetti la 1936, comma 2, del codice civile, in forza del
previsione del Codice, vale a dire decorra da tale quale: <<La fideiussione è efficace anche se il
data, pena l’alterazione della parità di trattamento debitore non ne ha conoscenza>>.
tra i concorrenti. Nel contratto di fideiussione, il fideiussore

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