Page 49 - MediAppalti, Anno X - N. 3

Il Punto Mediappalti

giurisdizionale, anche solo eventuale. La consulenza 6. L’abilitazione alla professione
legale – precisa ancora l’autorità anticorruzione
- deve essere contraddistinta da un elemento di I servizi legali di all’articolo 17, comma 1, lettera
tipo teleologico, ossia la finalità di “preparazione d), n. 1 e n. 2 possono essere svolti solo dai
di uno dei procedimenti di cui al punto 1” oppure soggetti abilitati all’esercizio della professione
dalla presenza di un presupposto oggettivo, che di avvocato nello Stato membro di provenienza.
può consistere in un “un indizio concreto” o in “una Ai sensi dell’articolo 2, comma 3, della legge 31
probabilità elevata” che la questione su cui verte dicembre 2012, n. 247, recante «Nuova disciplina
la consulenza divenga oggetto del procedimento. dell’ordinamento della professione forense», per i
soggetti abilitati all’esercizio della professione di
avvocato in Italia è necessaria altresì l’iscrizione
5. La consulenza legale ad un albo circondariale.

Nel caso di consulenza legale in preparazione Infine, rientrano nella disposizione di cui all’articolo
di uno specifico procedimento deve essere già 17, comma 1, lettera d), n. 5 del Codice dei
individuabile un procedimento giudiziario, arbitrale contratti pubblici i servizi legali strettamente legati
o di conciliazione di cui l’amministrazione intende all’esercizio di pubblici poteri, che rappresentano
valutare l’attivazione o nel quale la stessa è stata un presupposto logico dell’esercizio del potere,
convenuta. ponendosi alla stregua di una fase del procedimento
in cui il potere pubblico è esercitato.
A titolo esemplificativo, questa situazione ricorre
quando l’amministrazione ha l’esigenza di un A titolo esemplificativo, può considerarsi connesso
parere legale preventivo volto ad acquisire elementi all’esercizio di pubblici poteri l’affidamento del
necessari a valutare la possibilità di tutela di una singolo incarico di collaborazione per la redazione
propria posizione giuridica soggettiva attraverso la di proposte di elaborati normativi, di natura
promozione di uno dei procedimenti di cui al n. legislativa e regolamentare.
1, della lettera d) dell’articolo 17 o per valutare
l’eventuale fondatezza di una pretesa da altri
vantata nei propri confronti nell’ambito di uno dei 7. La posizione della giurisprudenza
procedimenti di cui al n. 1 e le possibili strategie
difensive, ivi compresa l’opportunità di addivenire La posizione della giurisprudenza – e quindi le
ad una conciliazione. definitive indicazioni utili per il RUP – vengono
chiaramente sintetizzate nel parere, sopra citato,
La consulenza legale può considerarsi riferita espresso dal Consiglio di Stato. Tecnicamente,
a controversie qualora sia prestata in ragione appare quanto meno opportuno riportare il passo
della sussistenza di un indizio concreto che la estremamente chiaro delineato dalla commissione
questione su cui verte la consulenza divenga incaricata del parere sullo schema delle linee guida
oggetto di un procedimento giudiziario, arbitrale o n. 12 dell’ANAC appositamente dedicate ai servizi
di conciliazione e ciò ricorre quando, ad esempio, legali.
l’amministrazione abbia ricevuto un atto di diffida
o messa in mora, una richiesta di accesso agli atti In questo si legge che:
ai fini di tutela o, comunque, un qualsiasi altro atto a) In relazione alla questione della corretta
da cui si evinca la potenziale attivazione di uno dei configurazione in termini di appalto o meno degli
predetti procedimenti. incarichi legali, “deve rilevarsi che le prestazioni di
servizi legali − alla luce della causa, intesa come
La probabilità elevata che la questione su cui verte funzione economico-individuale dell’operazione
la consulenza divenga oggetto di un procedimento negoziale − possono essere inquadrate in due
giudiziario, arbitrale o di conciliazione può ritenersi differenti tipologie di contratti a seconda della
sussistente, sempre a titolo esemplificativo, nei esigenze da soddisfare e dunque della funzione
casi in cui la questione sia oggetto di oscillazioni svolta. In primo luogo, viene in rilievo il contratto
giurisprudenziali o quando la medesima fattispecie d’opera intellettuale che si caratterizza per il fatto
e/o fattispecie analoghe siano state già oggetto di che il professionista esegue la prestazione con
un pregresso contenzioso. lavoro prevalentemente proprio, non organizzato

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