Page 47 - MediAppalti, Anno XIV - N. 5

Il Punto Mediappalti

verbali relativi alla fase di ammissione dei candidati Proprio l’art. 35, comma 5, amplia la portata
e offerenti, fino all’aggiudicazione”. applicativa dell’eccezione all’esclusione dal diritto
di accesso rispetto a quanto disposto dal sesto
Inoltre, a norma dello stesso art. 35, comma comma del “vecchio” art. 53 del d.lgs. 50/2016,
4, lett. a), il diritto di accesso agli atti ed ogni estendendola non solo alle ipotesi sub a), ma
forma di divulgazione possono essere esclusi se anche alla n. 3 (informazioni sulle piattaforme
le informazioni fornite nell’offerta o nel corso di digitali e alle infrastrutture informatiche utilizzate
giustificazioni della stessa costituiscono, seconda dalla stazione appaltante o dall’ente concedente)
motivata e comprovata dichiarazione dell’offerente, delle ipotesi sub b).
segreti tecnici o commerciali. Tali eccezioni saranno applicabili solo in caso di
indispensabilità <<ai fini della difesa in giudizio dei
propri interessi giuridici rappresentati in relazione
alla procedura di gara>>.

Dal testo della norma, sembrerebbe dunque che
Il diritto di accesso agli atti ed ogni l’accesso ai segreti tecnici e commerciali contenuti
forma di divulgazione possono nelle offerte - al di là dell’ipotesi di cui al comma
essere esclusi se le informazioni 5 che poc’anzi abbiamo visto - non sia escluso
fornite nell’offerta o nel corso tout court ma rimesso a non meglio precisate
di giustificazioni della stessa valutazioni di opportunità da parte della stazione
costituiscono, seconda motivata appaltante
e comprovata dichiarazione Tuttavia, come statuito anche dalla giurisprudenza
dell’offerente, segreti tecnici o amministrativa, <<L’amministrazione detentrice
commerciali. del documento e il giudice amministrativo adito

nel giudizio di accesso ai sensi dell’art. 116 c.p.a.
non devono svolgere alcuna valutazione sulla
influenza o sulla decisività del documento richiesto
nell’eventuale giudizio instaurato, poiché un
simile apprezzamento compete, se del caso, solo
Devono, invece, essere esclusi, a norma dell’art. all’autorità giudiziaria investita della questione e
35, lett. b), le informazioni legate ai pareri legali non certo all’amministrazione o allo stesso giudice
per la soluzione di liti, potenziali o in atto, relative amministrativo nel giudizio di accesso; pertanto la
ai contratti pubblici, alle relazioni riservate del legittimazione all’accesso non può essere valutata
direttore dei lavori, del direttore dell’esecuzione e facendo riferimento alla legittimazione della
dell’organo di collaudo sulle domande e sulle riserve pretesa sostanziale sottostante, ma ha consistenza
del soggetto esecutore del contratto, ed infine in autonoma, indifferente allo scopo ultimo per
relazione alle informazioni sulle piattaforme digitali cui viene esercitata (Consiglio di Stato sez. III,
e alle infrastrutture informatiche utilizzate dalla 3 novembre 2022, n. 9588). ciò che compete
stazione appaltante o dall’ente concedente. all’Amministrazione (e successivamente al Giudice,
in sede di sindacato sull’operato di questa), sulla
Tuttavia, qualora tali informazioni fossero base della motivazione della richiesta di accesso,
indispensabili ai fini della difesa in giudizio dei è la verifica dell’astratta inerenza del documento
propri interessi giuridici, il concorrente avrà richiesto con la posizione soggettiva dell’istante e
comunque il diritto di esercitare l’accesso agli atti. gli scopi che questi intende perseguire per il tramite
dell’accesso. Ne consegue che l’Amministrazione
Pertanto, come si vede, l’art. 35 del nuovo non può subordinare l’accoglimento della domanda
Codice ha introdotto una distinzione tra le ipotesi alla (propria) verifica della proponibilità e/o
“discrezionali”, di esclusione dell’accesso, previste ammissibilità di azioni in sede giudiziaria; ciò in
nella lettera a), e quelle “vincolate”, previste dalla quanto il Giudice dell’accesso non è e non deve
lettera b), di esclusione dal diritto di accesso e di essere il Giudice della “pretesa principale” azionata
ogni forma di divulgazione salvo quanto disposto o da azionare (Consiglio di Stato sez. IV, 1° marzo
per le eccezioni previste nel seguente comma 5. 2022, n. 1450)>> (Cds, sez. V, n. 5013/2024).

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