Page 37 - MediAppalti, Anno XII - N. 7

Il Punto Mediappalti

relazione all’oggetto dell’appalto (Cons. St., sez. l’avvalimento di garanzia non comporterebbe la
III, 22 gennaio 2014, n. 294). materiale messa a disposizione di mezzi e risorse
da parte dell’impresa ausiliaria, ma si risolverebbe
Pertanto, l’avvalimento del requisito mancante non appunto in una garanzia aggiuntiva prestata
deve risolversi nel prestito di un valore puramente dall’impresa ausiliaria all’ente appaltante in merito
cartolare e astratto, essendo invece necessario alla corretta esecuzione delle prestazioni da parte
che dal contratto risulti chiaramente l’impegno dell’impresa principale.
dell’impresa ausiliaria a prestare le proprie risorse
e il proprio apparato organizzativo in tutte le parti Di conseguenza, anche l’oggetto del relativo
che giustificano l’attribuzione del requisito di contratto potrebbe avere un minore grado di
qualità. determinatezza, non essendo quindi necessario che
specifichi in maniera puntuale i mezzi e le risorse
È pertanto insufficiente allo scopo la sola e messi a disposizione. Ciò in quanto il fine ultimo
tautologica riproduzione, nel testo dei contratti di dell’avvalimento non sarebbe quello di supportare
avvalimento, della formula legislativa della messa l’impresa principale nella materiale esecuzione
a disposizione delle “risorse necessarie di cui è delle prestazioni, quanto piuttosto quello di offrire
carente il concorrente”, o espressioni equivalenti un’adeguata garanzia in merito alla responsabilità
(cfr. ex multis Consiglio di Stato, sez. V – 22/1/2015 solidale dell’impresa principale e dell’impresa
n. 257): è stata infatti ritenuta legittima l’esclusione ausiliaria nei confronti dell’ente appaltante.
dalla gara pubblica dell’impresa che abbia fatto
ricorso all’avvalimento producendo un contratto L’avvalimento di garanzia ricorre dunque nel caso in
che non contiene alcuna analitica e specifica cui l’ausiliaria mette a disposizione dell’ausiliata la
elencazione o indicazione delle risorse e dei mezzi sua solidità economica e finanziaria, rassicurando la
in concreto prestati, atteso che l’esigenza di una stazione appaltante sulle sue capacità di far fronte
puntuale analitica individuazione dell’oggetto del agli impegni economici conseguenti al contratto
contratto di contratto, oltre ad avere un sicuro d’appalto, anche in caso di inadempimento. È
ancoraggio sul terreno civilistico nella generale tale l’avvalimento che ha ad oggetto i requisiti di
previsione codicistica che configura quale causa carattere economico – finanziario e, in particolare,
di nullità di ogni contratto l’indeterminatezza (e il fatturato globale o specifico.
l’indeterminabilità) del relativo oggetto, trova
la propria essenziale giustificazione funzionale, L’avvalimento operativo ricorre invece quando
inscindibilmente connessa alle procedure l’ausiliaria si impegna a mettere a disposizione
contrattuali pubbliche, nella necessità di non dell’ausiliata le risorse tecnico – organizzative
consentire facili e strumentali aggiramenti del indispensabili per l’esecuzione del contratto di
sistema dei requisiti di partecipazione alle gare (cfr., appalto. È tale l’avvalimento che ha ad oggetto
ex multis, Consiglio di Stato, sez. V- 19/5/2015 n. i requisiti di capacità tecnico – professionale tra
2547). i quali, ad esempio, la dotazione di personale
dell’ausiliaria.
La giurisprudenza, pertanto, ha finito per elaborare
una distinzione ontologica tra avvalimento c.d.
operativo avvalimento c.d. di garanzia, a seconda 2. L’avvalimento “esperienziale” dei titoli
che il bando di gara richieda un requisito di professionali: questioni applicative
natura tecnica ovvero meramente finanziaria,
precisando che, nel secondo caso, non occorre che Lo stesso art. 89 del Codice dei contratti
la dichiarazione negoziale costitutiva dell’impegno prevede che, per quanto riguarda i criteri relativi
contrattuale si riferisca a specifici beni patrimoniali all’indicazione dei titoli di studio e professionali di
o ad indici materiali atti ad esprimere una cui all’allegato XVII, parte II, lettera f), o alle
determinata consistenza patrimoniale (Consiglio di esperienze professionali pertinenti, gli operatori
Stato, sez. V – 15/3/2016). economici possono tuttavia avvalersi delle capacità
di altri soggetti solo se questi ultimi eseguono
Si ravvisa quindi una vera e propria dicotomia direttamente i lavori o i servizi per cui tali capacità
tra “avvalimento di garanzia” ed “avvalimento sono richieste. Il concorrente allega, altresì, alla
operativo”. A differenza di quest’ultimo, domanda di partecipazione in originale o copia

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