Page 51 - MediAppalti, Anno XII - N. 6

Il Punto Mediappalti

e non può essere tale da comprimere le esigenze Per tali ragioni detta clausola va formulata e intesa
organizzative dell’impresa subentrante; va escluso “in maniera elastica e non rigida, rimettendo
inoltre che la clausola sociale possa implicare la all’operatore economico concorrente finanche la
necessaria conservazione dell’inquadramento e valutazione in merito all’assorbimento dei lavoratori
dell’anzianità del lavoratore. Conseguentemente impiegati dal precedente aggiudicatario”, anche
la clausola sociale non comporta alcun obbligo perché solo in questi termini “la clausola sociale
per l’impresa aggiudicataria di un appalto è conforme alle indicazioni della giurisprudenza
pubblico di assumere a tempo indeterminato e amministrativa secondo la quale l’obbligo di
in forma automatica e generalizzata, nonché alle mantenimento dei livelli occupazionali del
medesime condizioni, il personale già utilizzato precedente appalto va contemperato con la libertà
dalla precedente impresa o d’impresa e con la facoltà in essa
società affidataria, ma solo insita di organizzare il servizio
che l’imprenditore subentrante Il riferimento alle in modo efficiente e coerente
salvaguardi i livelli retributivi tabelle ministeriali con la propria organizzazione
dei lavoratori riassorbiti in relative ai costi del produttiva, al fine di realizzare
modo adeguato e congruo; di lavoro, ove non sia in economie di costi da valorizzare
guisa che l’obbligo di garantire a fini competitivi nella procedura
ai lavoratori già impiegati questione il rispetto dei di affidamento dell’appalto (cfr.
le medesime condizioni minimi salariali stabiliti Cons. Stato, sez. V, 10 giugno
contrattuali ed economiche non dalla contrattazione 2019, n. 3885; III, 30 gennaio
è assoluto né automatico (Cons. collettiva, deve 2019, n. 750; III, 29 gennaio
Stato, n. 6148 del 2019, cit.; 16 intendersi infatti come 2019, n. 726; 7 gennaio 2019,
gennaio 2020, n. 389, in cui si meramente indicativo, n. 142; III, 18 settembre 2018,
precisa, sotto altro concorrente con conseguente n. 5444; V, 5 febbraio 2018, n.
profilo, che sull’aggiudicatario possibilità per 731; V, 17 gennaio 2018 n. 272;
non grava l’obbligo di applicare III 5 maggio 2017, n. 2078; V
ai lavoratori esattamente le l’operatore economico 7 giugno 2016, n. 2433; III, 30
stesse mansioni e qualifiche di giustificare eventuali marzo 2016, n. 1255)” (Cons.
che avevano alle dipendenze scostamenti dai valori Stato, V, 12 settembre 2019, n.
del precedente datore di lavoro; di riferimento. 6148; anche Cons. Stato, VI, 21
si veda anche 13 luglio 2020, luglio 2020, n. 4665; 24 luglio
n. 4515, in ordine al CCNL 2019, n. 5243; V, 12 febbraio
prescelto). Per tali ragioni va escluso che la clausola 2020, n. 1066).
sociale possa implicare la necessaria conservazione Il tema delle modalità di attuazione della clausola
dell’inquadramento e dell’anzianità del lavoratore sociale è stato affrontato dal Consiglio di Stato
assorbito dall’impresa aggiudicataria. (Cons. anche in sede consultiva, con il parere reso sulle
Stato, Sez. V, 3 giugno 2022, n. 4539). Linee guida Anac n. 13 (delibera n. 114 del 13
febbraio 2019) relative all’applicazione dell’art. 50
Tra l’altro in tema di clausola di riassorbimento del Codice contratti pubblici.
e di interpretazione euro orientata si richiama al
Consiglio di Stato, sez. V, 03.06.2022 n. 4539, il Al riguardo, è stata posta in risalto l’opportunità
quale ha posto in risalto che il regime della clausola di prevedere un “vero e proprio ‘piano di
sociale “richiede un bilanciamento fra più valori, compatibilità’ o ‘progetto di assorbimento’, nel
tutti di rango costituzionale, ed anche europeo. Ci senso che l’offerta debba illustrare in qual modo
si riferisce da un lato al rispetto della libertà di concretamente l’offerente, ove aggiudicatario,
iniziativa economica privata, garantita dall’art. 41 intenda rispettare la clausola sociale”; il che
Cost, ma anche dall’art. 16 della Carta di Nizza, che confluirebbe nella formulazione di “una vera e
riconosce ‘la libertà di impresa’, conformemente propria proposta contrattuale … che contenga gli
alle legislazioni nazionali. Dall’altro lato, in primo elementi essenziali del nuovo rapporto in termini
luogo al diritto al lavoro, la cui protezione è imposta di trattamento economico e inquadramento,
dall’art. 35 Cost., e dall’art. 15 della Carta di Nizza, unitamente all’indicazione di un termine per
di analogo contenuto” (Cons. Stato, Comm. spec., l’accettazione”, con conseguente possibilità per il
parere 21 novembre 2018, n. 2703). lavoratore di “previa individuazione degli elementi

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