Page 47 - MediAppalti, Anno XII - N. 6

Il Punto Mediappalti

che sorge è dunque se l’avvio dell’esecuzione giurisdizione, hanno rilevato «in principio, che la
anticipata dell’appalto possa determinare la (necessaria) dilazione imposta (essenzialmente
violazione della clausola di stand still. ai fini del c.d. stand still, preordinato al
consolidamento della scelta del contraente, a fronte
Sul punto è intervenuto più volte il giudice della possibile proposizione di ricorsi giurisdizionali)
amministrativo per chiarire che la violazione tra l’adozione del provvedimento di aggiudicazione
dello stand still, ovvero del termine di 35 giorni e la stipula del contratto (cfr. art. 32, commi 10
dall’ultima comunicazione di ss. d. lgs. n. 50/2016), non
aggiudicazione dell’appalto, sottrae la relativa subfase
inibisce/impedisce solamente La giurisprudenza ha alla fase pubblicistica (e,
la stipula del contratto ma non rilevato che affinchè di conserva, alla giurisdizione
anche l’avvio dell’esecuzione sussista la violazione amministrativa), trattandosi di
(anticipata) dell’appalto. della clausola di stand fase ancora esposta all’esercizio
still occorre che sia di poteri autoritativi di controllo
In particolare, in ambito intervenuta la stipula e di eventuale autotutela della
giurisprudenziale è stato stazione appaltante (cfr. art.
rilevato che «… per consolidata del contratto, a cui 30, comma 8 d. lgs. cit.).
giurisprudenza in tema di gara non è parificabile Occorre, tuttavia, considerare
per l’affidamento di un appalto l’esecuzione in via la possibilità che, in tale fase
pubblico, la violazione dell’art. d’urgenza procedimentale, intervenga
32, comma 8, del decreto la c.d. esecuzione anticipata
legislativo n. 50 del 2016, dello stipulando contratto, per
presuppone che sia intervenuta la stipulazione solito giustificata da ragioni di urgenza: in tal
del contratto, senza la quale non sussiste alcuna caso, l’instaurazione di un rapporto contrattuale
violazione della clausola di stand still, non essendo (che trae, comunque, titolo nell’esito della
l’esecuzione in via d’urgenza parificabile alla fase selettiva) prefigura, sia pure in termini di
stipulazione del contratto. Peraltro, è stato anticipazione rispetto alle ordinarie scansioni
anche rilevato che la mera violazione della clausola temporali e agli ordinari adempimenti formali, una
di stand still, senza che concorrano vizi propri fase propriamente esecutiva, che deve considerarsi
dell’aggiudicazione, non comporta l’annullamento rimessa alla giurisdizione del giudice ordinario,
dell’aggiudicazione o l’inefficacia del contratto, in quanto le relative vicende si strutturano in termini
in quanto trattasi di una fase successiva a quella di adempimento delle obbligazioni contrattuali e di
di selezione del migliore contraente, che, per ciò responsabilità conseguente al loro inadempimento.
stesso, non potrebbe ripercuotersi negativamente Del resto, per questo profilo, è da tempo acquisita
sul provvedimento di aggiudicazione definitiva (ex l’idea che la responsabilità contrattuale discenda
multis, Consiglio di Stato, sez. III, 17 giugno 2019, dalla violazione della lex contractus, cioè
n.4087; T.A.R. Lazio, Roma, sez. II , 11 marzo dal complesso delle obbligazioni giuridicamente
2021 , n. 3047)» (TAR Campania - Napoli, Sez. impegnative, non essendo necessaria la formale
V, 5 gennaio 2022 n. 78 – non appellata). stipula di un contratto. Nondimeno, anche in caso
di esecuzione anticipata residua la possibilità di
È possibile, quindi, affermare che qualora sia “rifiutare la stipula” per ragioni riconnesse alla fase
necessario assicurare lo svolgimento delle propriamente pubblicistica, comportanti decadenza
prestazioni oggetto di appalto, non si ravviserebbero dall’aggiudicazione» (Consiglio di Stato, sez. V,
profili di illegittimità nell’esecuzione anticipata 2 agosto 2019 n. 5498).
qualora l’anticipazione motivata rispondesse a un
preminente interesse pubblico, anche in ragione
della circostanza della probabilità, in caso di 4. Conclusioni
mancata esecuzione, di verificarsi di pregiudizi
rilevanti. La chiarezza circa le questioni connesse all’avvio
dell’esecuzione in via d’urgenza è quanto mai
Sul punto, tornando al precedente giurisprudenziale necessaria per garantire la spedita applicazione
già citato al paragrafo 2., si evidenzia che i Giudici dell’istituto in questione da parte delle stazioni
di Palazzo Spada, anche in tema di riparto di appaltanti e, dunque, accelerare i tempi di

47