Page 45 - MediAppalti, Anno XIII - N. 10

Il Punto Mediappalti

decisione motivata, il punto riguarda gli effetti od “estromissione” del partecipante al
particolarmente innovativi e problematici che la raggruppamento, che, sebbene successiva al
nuova disciplina pone. verificarsi dell’evento passibile di conseguenze
espulsive, in realtà si pone a monte delle iniziative
In primo luogo, va osservato come l’intervento del della stazione appaltante e previene l’adozione di
legislatore nasca dall’esigenza di corrispondere ad misure espulsive.
una decisione della Corte di Giustizia interpretativa
dell’articolo 63 della Direttiva 2014/24/UE del 26 Da notare come la facoltà di sostituire o
febbraio 2014. estromettere l’operatore è stata riconosciuta
per le cause escludenti che si verificano in corso
di gara nonché per quelle che si verificano in
3. L’input della Corte di giustizia precedenza, ma per le quali l’offerente abbia
comprovato l’impossibilità di farvi fronte prima
Secondo la decisione 3 giugno 2021, sez. IX, della presentazione dell’offerta, così ritenendo
in causa C-210/20 la disposizione in parola di contemperare il principio di par condicio con
osta a una normativa nazionale in forza della la pretesa del candidato di partecipare alla gara,
quale l’amministrazione aggiudicatrice deve sacrificando la posizione di colui che non ha posto
automaticamente escludere un offerente da una rimedio per tempo alla causa (pur potendolo fare)
procedura di aggiudicazione di un appalto pubblico a favore della parità di trattamento con gli altri
qualora un’impresa ausiliaria, sulle cui capacità offerenti che si sono adoperati per presentare
esso intende fare affidamento, abbia reso una un’offerta ammissibile e della velocità della
dichiarazione non veritiera quanto all’esistenza di procedura.
condanne penali passate in giudicato, senza poter
imporre o quanto meno permettere, in siffatta Conforme, del resto, è la lettura della nuova
ipotesi, a tale offerente di sostituire detto soggetto. disciplina che si rinviene nei primi orientamenti resi
della giurisprudenza ad essa riferiti (Tar Bari, sez.
Appare peraltro evidente come, ancora una volta, III, 30 dicembre 2023, n. 1492); ciononostante,
l’intervento dei giudici comunitari non si riferisca non pochi sono i problemi interpretativi e
alla disciplina delle riunioni di imprese, di cui soprattutto operativi che l’articolo 97 pone.
all’articolo 19 della Direttiva 2014/24/UE, bensì
alla diversa previsione dell’articolo 63 riguardante
l’Affidamento sulle capacità di altri soggetti, in 4. I problemi legati alla sostituzione
Italia definito avvalimento. dell’operatore che ha perso i requisiti

L’articolo 97, quindi, estende all’istituto dei Al di là del fatto di stabilire se la carenza del
raggruppamenti di imprese una lettura della requisito possa essere anche preesistente alla
legislazione comunitaria riferita ad altra fattispecie, gara, chiarito nei termini a tutela della par condicio
estensione da ritenersi non scontata. sopra riportati, altre rilevanti questioni si pongono
in relazione, ad esempio, allo scrutinio dell’offerta
La relazione che accompagna il nuovo Codice al presentata e già valutata laddove, ai sensi della
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riguardo si esprime nel senso che sotto il profilo lettera b) del comma 1, la causa escludente si
sostanziale, le disposizioni di cui all’art. 97 sia verificata, o il requisito di quantificazione sia
“corrispondono” e “superano” quanto previsto ai venuto meno, successivamente alla presentazione
commi 17 e 18 dell’art. 48 del decreto legislativo dell’offerta.
n. 50 del 2016, e che tenuto conto delle incertezze
applicative che avevano indotto la giurisprudenza In tutti i casi in cui, ad esempio nell’affidamento
ad intervenire a più riprese sulle antevigenti degli incarichi tecnici, alcuni punteggi siano
disposizioni, è sembrato corretto, a fini sistematici stati assegnati in base ad elementi di offerta
e di chiarificazione, allocare in questa parte del in qualche modo riconducibili all’esperienza di
codice la disciplina della c.d. “sostituzione” un operatore sostituito successivamente alla

4. Così pag.144 del testo 7 dicembre 2022.

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