Page 52 - MediAppalti, Anno XI - N. 9

Mediappalti Il Punto

3. L’analisi del TAR il legislatore fa obbligo al Consorzio di designare
corrispondentemente tali consorziati all’esecuzione
Il TAR Campania respinge il ricorso, confermando del contratto mediante la specificazione delle
l’esclusione per DURC irregolare della consorziata prestazioni che saranno eseguite da ciascuno di
esecutrice e la nuova aggiudicazione disposta. essi (v. art. 48, comma 4, del d.lgs. n. 50/2016).
Peraltro, contro la sentenza non risulta essere In quest’ultimo caso viene in rilievo la figura della
stato proposto appello. consorziata esecutrice che
Come osservato dal TAR nella partecipa quindi alla procedura
sentenza in commento, il «Il consorzio si basa di gara per il tramite del
consorzio stabile si basa su un su un patto consortile consorzio stabile che precisa
patto consortile di tipo stabile di concorrere per essa e la
che instaura pertanto tra le di tipo stabile, che designa per l’esecuzione delle
parti un rapporto di durata, instaura tra le parti un prestazioni.
con causa mutualistica, avente rapporto di durata, con
ad oggetto la collaborazione causa mutualistica, Come affermato dalla citata
tra i consorziati ai fini avente ad oggetto la Adunanza Plenaria del Consiglio
della partecipazione a gare collaborazione tra i di Stato, «Solo le consorziate
pubbliche . consorziati ai fini della designate per l’esecuzione
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partecipazione a gare dei lavori partecipano alla
Secondo questa impostazione, gara e concordano l’offerta,
proprio alla luce dei requisiti pubbliche.» assumendo una responsabilità
di autonomia e spiccata in solido con il consorzio stabile
oggettività del consorzio nei confronti della stazione
stabile, la Corte di Giustizia UE (C-376/08, 23 appaltante» (art. 47 comma 2 del codice dei
dicembre 2009) è giunta ad ammettere come contratti)” (cfr. Adunanza Plenaria n. 5/2021). Le
legittima la contemporanea partecipazione alla stesse si distinguono quindi dalle altre consorziate.
medesima gara del consorzio stabile e della
consorziata ma solo nel caso in cui quest’ultima non Questo particolare ruolo della consorziata
sia stata designata per l’esecuzione del contratto esecutrice fa si che il legislatore richieda il
e non abbia pertanto concordato la presentazione possesso dei requisiti generali di partecipazione
dell’offerta (v. Consiglio Stato, sez. III, 4 febbraio non solo in capo al consorzio stabile in quanto tale
2019, n. 865). ma anche in capo alle consorziate esecutrici: ciò
al fine di evitare che il consorzio stabile, da forma
Infatti il consorzio stabile può decidere se: collettiva di partecipazione, si trasformi in uno
i) partecipare in proprio alla procedura di gara strumento elusivo dell’obbligo del possesso dei
ed eseguire in proprio le prestazioni dedotte in requisiti generali, consentendo la partecipazione di
contratto, oppure consorziate esecutrici prive dei necessari requisiti
ii) indicare, in sede di offerta, per quali consorziati e facendo da schermo ad eventuali carenze nl
il consorzio concorre (è quanto previsto dall’art. possesso dei necessari requisiti di qualificazione
48, comma 7, del d.lgs. n. 50/2016); in tal caso da parte delle stesse (cfr. Adunanza Plenaria

2. Giova qui ricordare come l’elemento essenziale per identificare l’esistenza di un consorzio stabile, come
definito dall’art. 45, comma 2 lett. c), D.lgs. 50 del 2016, è la sussistenza del c.d. elemento teleologico,
ossia l’astratta idoneità del consorzio, esplicitamente consacrata nello statuto consortile, di operare con
un’autonoma struttura di impresa, capace di eseguire, anche in proprio, ovvero senza l’ausilio necessario
delle strutture imprenditoriali delle consorziate, le presentazioni previste nel contratto, ferma restando la
facoltà per il consorzio, che abbia tale struttura, di eseguire le prestazioni, nei limiti consentiti, attraverso
le consorziate (v. Cons. Stato, III, 4 febbraio 2019, n. 865; id., V, 2 maggio 2017 n. 1984; id., V, 17
gennaio 2018, n.276). Il riferimento aggiuntivo del codice dei contratti pubblici alla comune struttura di
impresa induce a concludere nel senso che costituisce un predicato indefettibile di tali soggetti l’esistenza
di un’azienda consortile, intesa nel senso civilistico di complesso dei beni organizzati dall’imprenditore per
l’esercizio dell’impresa.

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