Page 62 - MediAppalti, Anno XI - N. 4

Mediappalti A. D. R.

3 Quali sono le corrette modalità di

comunicazione della richiesta di
soccorso istruttorio?

La comunicazione di richiesta di soccorso istruttorio
(come il provvedimento di esclusione) ha natura
di atto unilaterale recettizio a destinatario
determinato.
Ai sensi dell’art. 1334 c.c. gli atti unilaterali (sia
favorevoli che sfavorevoli) producono effetto
“dal momento in cui pervengono a conoscenza In caso di avvalimento infragruppo
della persona alla quale sono destinati” e ai sensi in luogo di un idoneo contratto è
dell’art. 1335 c.c. tali atti si “reputano conosciuti sufficiente la produzione di una
nel momento in cui giungono all’indirizzo del mera dichiarazione unilaterale di
destinatario”. Il legislatore ha quindi previsto 4 impegno alla messa a disposizione
che gli atti unilaterali a destinatario specifico o delle “risorse necessarie”
all’esecuzione dell’appalto?
individuale producono effetto soltanto se e quando
vengono portati a conoscenza del destinatario.
La richiesta di soccorso istruttorio deve essere Secondo un condiviso orientamento
comunicata con forme telematiche tali da garantire giurisprudenziale formatosi a seguito dell’entrata
con ragionevole certezza che la comunicazione in vigore del cd. Codici appalti, l’art. 89 d.lgs. n. 50
sia giunta presso il domicilio elettronico del del 2016 non riproduce più, per il c.d. avvalimento
destinatario in modo da poter desumere che infragruppo, le facilitazioni probatorie previste
questi possa averne avuto contezza, salvo fornire nell’art. 49, comma 2, lettera g), dell’abrogato
idonea prova contraria. d.lgs. n. 163 del 2006 (per cui, in luogo del
Il Tar Lazio, Roma, Sez. II con sentenza n. 10550 contratto di avvalimento, vi era la possibilità di
del 16/10/2020 ha ritenuto illegittima l’esclusione presentare una dichiarazione sostitutiva attestante
di una impresa dalla procedura di gara per non il legame giuridico ed economico esistente nel
aver risposto alla richiesta di soccorso istruttorio gruppo), pertanto, anche in caso di appartenenza
nei dieci giorni previsti dall’articolo 83 comma 9, ad un medesimo gruppo societario, il concorrente,
in quanto la richiesta di soccorso non era stata pena l’esclusione dalla gara, è, comunque,
trasmessa all’indirizzo p.e.c. del concorrente, tenuto a produrre un contratto di avvalimento
ma “caricata” nella c.d. “Area Comunicazioni” nel quale siano cristallizzati gli impegni assunti
della piattaforma telematica della gara e della nei suoi confronti dall’ausiliaria cd. infragruppo.
presenza della predetta richiesta nella c.d. La dichiarazione unilaterale, in assenza della
“Area Comunicazioni” la stazione appaltante sottoscrizione di un accordo vincolante tra le parti,
aveva informato l’operatore economico inviando non sarebbe stata idonea a dimostrare l’esistenza
informativa all’indirizzo di posta elettronica del requisito in capo all’ausiliata (Cfr. ex multis
ordinaria del concorrente mail ordinaria poi finita Tar Lazio, Roma, Sezione Seconda Quater,
nelle spam. 21/ 04/ 2021, n. 4686).

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