Page 38 - MediAppalti, Anno XI - N. 3

Mediappalti Il Punto

caratteristiche tecniche siano davvero fondamentali In taluni casi però, anche in assenza di espressa
ed immancabili, lo preveda espressamente nella comminatoria di esclusione, la carenza di una
legge di gara. caratteristica tecnica “minima” può comportare
comunque l’estromissione dalla gara del
In virtù del principio di tassatività, è quindi concorrente.
innanzitutto necessario che la legge di gara
stabilisca inequivocabilmente quali caratteristiche Ci si riferisce tuttavia esclusivamente a quei casi in
tecniche devono intendersi a pena di esclusione. cui “il concetto di essenzialità, riferito ai contenuti
dell’offerta tecnica dev’essere chiaro ed evidente
nelle previsioni di gara, e non può essere ex
3. Principio di tassatività post ritagliato sulla scorta di una interpretazione
sistematica delle stesse, che ne estenda la
Secondo il principio di tassatività delle cause di portata sino alla valutazione della “sufficienza” dei
esclusione, contenuto al comma 8 dell’articolo contenuti tecnici” (Cons. Stato, Sez. III, 10 luglio
83 del Codice, nella legge di gara sono indicate 2019, n. 4865; 22 febbraio 2018 n. 1137).
le eventuali misure in cui gli stessi requisiti
devono essere posseduti dai singoli concorrenti 3.1 Un caso pratico: la mancata
partecipanti, con la precisazione che i bandi e esclusione di un operatore economico
le lettere di invito non possono contenere a fronte dell’offerta di un prodotto
ulteriori prescrizioni a pena di esclusione non identico a quello richiesto dalla
rispetto a quelle previste dal presente codice e da legge di gara
altre disposizioni di legge vigenti.
È stata infatti recentemente esclusa la portata
In termini generali, lo scopo del principio di escludente di una caratteristica tecnica in quanto
tassatività è quello di il Consiglio di Stato ha
evitare esclusioni basate ritenuto che il “complesso
su violazioni meramente In virtù del principio di delle previsioni della legge
formali e di ricollegare tale tassatività delle cause di gara (…) legittimamente
sanzione alla sola carenza di esclusione il mancato induca ad intendere le
sostanziale dei requisiti caratteristiche tecniche qui
di partecipazione alla possesso di una caratteristica controverse come prive
procedura di gara. tecnica non può comportare di portata escludente,
Il principio di tassatività l’automatica esclusione ovvero, in ultima analisi,
delle cause di esclusione del concorrente se manca come affette da un limite
dalle procedure di un’espressa comminatoria in di assenza di univocità
affidamento costituisce tal senso nella lex specialis che ne suggerisce una
una regola volta a favorire interpretazione improntata
la massima partecipazione, al favor partecipationis”.
con il divieto di aggravio
del procedimento, con lo scopo quindi di evitare Nel caso di specie il giudizio aveva ad oggetto una
esclusioni anche per violazioni puramente formali. fornitura in ambito sanitario.
Uno dei partecipanti, risultato poi aggiudicatario,
Nello specifico, con riferimento alla previsione di aveva offerto un prodotto che non rispecchiava
requisiti tecnici che tutti i partecipanti alla gara esattamente le richieste del capitolato di gara.
devono possedere, il principio di tassatività implica
che affinché la sanzione espulsiva possa operare, In particolare la fornitura aveva ad oggetto “filo
è necessario che sia espressamente prevista negli guida angiografico idrofilico” per emodinamica, il
atti di gara. capitolato indicava una doppia tipologia di “filo:
Il concorrente dunque non può essere escluso standard e stiff”, tuttavia l’aggiudicataria aveva
nell’ipotesi in cui manchi un’espressa offerto solo la tipologia standard.
comminatoria in tal senso nella lex specialis,
detta carenza non consente infatti l’automatica Ebbene, secondo la tesi della ricorrente la
estromissione dalla gara. caratteristica tecnica mancante costituiva, per

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