Page 22 - MediAppalti, Anno XII - N. 5

Mediappalti Il Punto

nell’esecuzione del servizio L’adozione della clausola punto 5.1.”. Le Linee Guida
che determinino una specifica sociale costituisce una prevedono quindi il soccorso
identità di impresa. vera e propria successione istruttorio in caso di assenza
di appalto e non un nella documentazione
A tal fine l’appaltatore si dell’accettazione della
obbliga all’osservanza di trasferimento d’azienda clausola sociale e l’esclusione
tutte le leggi (ivi compreso il o di parte d’azienda ai per l’ipotesi di mancato
D. Lgs. 10 settembre 2003, sensi dell’art. 2112 c.c. riscontro alla nota di
n. 276 e s.m.i e la Legge n. quando il personale attivazione del medesimo.
35 del 6/4/2012 e s.m.i) impegnato nell’appalto è
e delle norme previste dal «assorbito» da un’impresa Il primo aspetto che emerge
CCNL. L’inserimento della dotata di una propria dal quadro fino a qui
clausola sociale comporta struttura organizzativa ed delineato, è che sorge in capo
per l’offerente il tendenziale stazione appaltante l’obbligo
obbligo di mantenere i livelli operativa e siano presenti di inserire le clausole sociali
occupazionali del precedente elementi di discontinuità nei contratti ad alta intensità
gestore dell’appalto, pur se, nell’esecuzione del di manodopera.
come detto, contemperato servizio che determinino
con la libertà d’impresa e una specifica identità di Invece l’imposizione di un
con la facoltà di organizzare impresa. determinato CCNL non può
il servizio in modo coerente essere giustificata neppure
con la propria organizzazione dall’inserimento negli atti di
pro duttiva (cfr. Cons. Stato, gara della clau sola sociale,
sez. V, 2 novembre 2020, n. 6761 e ivi ulteriori avendo la giurisprudenza chiarito che la clausola
indicazioni conformi), il cui adempimento incide sociale non può essere intesa nel senso di imporre
sulla formulazione dell’offerta, dovendosi tenere all’aggiudicatario subentrante di applicare un
conto dell’assorbimento del perso nale impiegato determinato CCNL, per essere, invece, rimessa
dal precedente appaltatore, sia sotto il profilo alla sua libera determinazione la scelta del CCNL,
organizzativo che economico e ciò si river bera che, pertanto, potrà anche essere diverso da quello
nella fase di esecuzione dell’appalto. applica to dal precedente contraente (a condizione
che siano salvaguardati i livelli retributivi dei
Il mancato, eventuale, inserimento della clausola lavoratori in mo do adeguato e congruo, cfr. n.
sociale non solo non comporta un onere di 00773/2019 REG.RIC). La clausola sociale si applica
immediata impugnazione (non determinando necessariamente ad appalti e concessioni di lavori
alcun ostacolo alla partecipazione alla procedura e servizi ad alta intensità di manodopera, anche
di gara), ma nemme no incide sulla posizione se relativi a settori speciali; non si può applicare
giuridica degli operatori economici concorrenti e agli appalti di servizi di natura in tellettuale: “ai fini
sull’interesse all’aggiudicazione, dal momento che dell’affidamento dei servizi di natura intellettuale
non sono tenuti a rispettare gli obblighi che dalla la documentazione di gara non deve contenere la
clausola discendono, in termini di pre disposizione così detta clausola sociale, in virtù dell’esplicita
dell’offerta o di assunzione di impegni, per la fase esclusione contenuta nell’articolo 50 del D.lgs.
di esecuzione dell’appalto, diretti al mante nimento 50/2016.
dei livelli occupazionali in atto nella precedente
gestione del servizio. L’omessa previsione della I servizi di natura intellettuale si caratterizzano
clausola sociale non lede infatti la situazione per lo svolgimento di prestazioni profes sionali
giuridica dell’offerente. in via prevalentemente personale, finalizzate
all’ideazione di soluzioni o elaborazioni di pareri,
Inoltre, le Linee Guida Anac n. 13 recanti “La pre ponderanti rispetto alle attività materiali e
disciplina delle clausole sociali” prevedono che: all’organizzazione di mezzi e risorse” ((cfr. Consiglio
“La mancata presentazione del progetto, anche di Stato nella sentenza della sez. VI del 21 febbraio
a seguito dell’attivazione del soccorso istruttorio, 2022 n. 1234.) La clausola sociale inoltre non si
equivale a mancata accettazione della clausola applica: agli appalti di fornitura; agli appalti e
sociale con le conseguenze di cui al successivo alle concessioni in cui la prestazione lavorativa

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