Page 47 - MediAppalti, Anno XII - N. 1

Il Punto Mediappalti

l’effettiva sussistenza di un segreto industriale o indicazione oggetto di esplicita dichiarazione resa
commerciale meritevole di salvaguardia» (TAR in sede di offerta, come si desume:
Lazio, Roma, Sez. III, sentenza 22 settembre - sul piano letterale, dai riferimenti effettuati alle
2021, n. 9878). “informazioni fornite dagli
offerenti nell’ambito delle
Il legislatore, pertanto, se ha Sul concorrente grava offerte”, e dalla dichiarazione,
inteso escludere dal raggio l’onere di allegare anch’essa resa dall’ “offerente”,
di azionabilità del diritto di all’offerta una in ordine al dato che le stesse
ostensione la documentazione «motivata e comprovata costituiscono segreto tecnico o
suscettibile di rivelare il know- commerciale;
how industriale e commerciale dichiarazione» circa - sul piano della ragionevolezza
contenuto nelle offerte delle l’effettiva sussistenza di interpretativa, dal fatto che tale
imprese partecipanti, così da un segreto industriale o indicazione non può costituire
evitare che operatori economici commerciale meritevole un impedimento frapposto ex
in diretta concorrenza tra loro di salvaguardia post dall’aggiudicatario, a tutela
possano utilizzare l’accesso della posizione conseguita,
non già per prendere visione nei confronti dell’esercizio del
della stessa allorché utile a diritto alla tutela giurisdizionale
coltivare la legittima aspettativa al conseguimento da parte degli altri concorrenti» (TAR Lombardia,
dell’appalto, quanto piuttosto per giovarsi delle Milano, Sez. III, sentenza 29 giugno 2016 n. 1294
specifiche conoscenze possedute da altri al fine - non appellata).
di conseguire un indebito vantaggio commerciale
all’interno del mercato, in pari tempo, tuttavia, ha Potrà quindi essere la stessa stazione appaltante
subordinato il funzionamento investita della richiesta a
dell’indicata causa di esclusione limitare, legittimamente,
all’adempimento, da parte La stazione appaltante l’ostensione delle offerte
dell’impresa cui si riferiscono ha l’onere di tecniche alle sole parti
i documenti, dello specifico rappresentare quali “ostensibili”, previo giudizio
onere di fornire motivata sono le specifiche che essa dovrà espletare, con
dichiarazione comprovante ragioni di tutela del l’onere di rappresentare quali
che effettivamente siano segreto industriale e sono le specifiche ragioni di
in questione informazioni tutela del segreto industriale e
integranti segreti tecnici o commerciale custoditi commerciale custoditi negli atti
commerciali (cfr. Consiglio negli atti di gara su di gara su precisi dati tecnici.
Giustizia Amministrativa precisi dati tecnici
Regione Sicilia, 23 settembre Nel caso in cui la stazione
2016 n. 324). appaltante limiti l’accesso,
non comunicando le informazioni riservate di un
In sede di valutazione dell’istanza di accesso operatore economico ad uno dei concorrenti, la
compete, infatti, alla stazione appaltante in primo stazione appaltante è infatti tenuta a sua volta
luogo la verifica dell’inerenza del documento rispettare l’obbligo di motivazione di detto diniego
richiesto alla posizione soggettiva del richiedente (cfr. Corte di Giustizia UE, sentenza 7 settembre
e agli scopi che questi intende perseguire tramite 2021, in C-927/19).
l’accesso. Alla luce di detta verifica la stazione
appaltante dovrà assumere la decisione sull’istanza Circa il diritto all’esercizio del c.d. “accesso
di accesso sulla base della dichiarazione resa in difensivo”, l’istante deve provare nella richiesta
precedenza dall’offerente, in ordine alla sussistenza l’eventuale nesso di strumentalità esistente tra la
di segreti tecnici o commerciali. documentazione oggetto dell’istanza di accesso e
le censure da formulare in giudizio.
Sul punto rileva infatti che «La tutela del segreto In sostanza, la documentazione richiesta dal
tecnico o commerciale non può essere, a sua volta, concorrente deve essere concretamente necessaria
opposta per la prima volta in sede di opposizione alle esigenze difensive in giudizio (cfr. §4 che
all’istanza di accesso, dovendo essere tale segue).

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