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L’Adunanza Plenaria individua
nel solo aggiudicatario, e non nell’o.e.
“proposto quale aggiudicatario”,
il soggetto al quale può essere escussa
la garanzia provvisoria ex art. 93, comma 6,
del Codice dei Contratti Pubblici.
EVIDENZA
di Adriana Presti IN
Premessa legittimità costituzionale dell’art. 93, comma 6,
del Codice, che disciplina la cauzione provvisoria
Qualche tempo fa, la Quarta Sezione del Consiglio prestata dagli operatori economici che partecipino
di Stato, con sentenza non definitiva 4 gennaio ad una gara, nel combinato disposto con l’art. 216
2022 n. 26, ha rimesso alla Plenaria il seguente del Codice, per contrasto con gli artt. 3 e 117,
quesito di diritto: “se l’art. 93, comma 6, d.lgs. comma primo (quest’ultimo in relazione all’art.
n. 50 del 2016 possa (recte, debba) trovare 49, par. 1, della Carta dei diritti fondamentali
applicazione non solo nei confronti del soggetto dell’Unione europea) della Costituzione, nella parte
cui sia già stata definitivamente aggiudicata la in cui le citate norme precludano l’applicabilità
gara, ma anche nei confronti del soggetto che la della più favorevole disciplina sanzionatoria
commissione giudicatrice, dopo le valutazioni di sopravvenuta - introdotta dal nuovo Codice dei
spettanza, abbia proposto per l’aggiudicazione”. contratti, rispetto alla disciplina del previgente
La rimessione della predetta questione ha suscitato Codice di cui al d.lgs. n. 163 del 2016 - che prevede
più di qualche sussulto, poiché, da un lato, si era l’escussione della cauzione provvisoria solo a valle
(e si è tutt’ora) in attesa del pronunciamento della dell’aggiudicazione (definitiva) e, dunque, solo
Corte Costituzionale sulla questione deferita dalla nei confronti dell’aggiudicatario di una procedura
V Sezione del Consiglio di Stato, con l’ordinanza ad evidenza pubblica, in quanto già in vigore al
n. 3299/2021; la quale ha ritenuto rilevante e momento dell’adozione del provvedimento di
non manifestamente infondata la questione di escussione della garanzia provvisoria.
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