Page 47 - MediAppalti, Anno XII - N. 9

Il Punto Mediappalti

1. L’invarianza della soglia Fase che, come anche più avanti si evidenzierà,
non può che coincidere con il provvedimento di
La fattispecie della cristallizzazione della soglia aggiudicazione efficace ovvero il provvedimento
trova disciplina (a ben valutare non chiarissima successivo alla verifica formale sul possesso dei
a differenza della formulazione contenuta nel requisiti richiesti dalla stazione appaltante.
nuovo schema di codice di cui si dirà più avanti)
nell’articolo 95 comma 15 del Codice. E’ chiaro che tale momento non può riguardare
frangenti precedenti come la proposta di
Ai sensi della disposizione in parola “Ogni variazione aggiudicazione (visto che proprio dalla verifica
che intervenga, anche in conseguenza di una su questa potrebbero scaturire delle esclusioni/
pronuncia giurisdizionale, successivamente alla regolarizzazioni).
fase di ammissione, regolarizzazione o esclusione
delle offerte non rileva ai fini del calcolo di medie Si innesta, con particolare intensità, sul problema
nella procedura, né per l’individuazione della soglia principale – come ha avuto modo di rilevare sia
di anomalia delle offerte”. la giurisprudenza di primo grado già citata sia il
Consiglio di Stato -, la questione dei rapporti
I giudici hanno, più volte ovviamente, precisato la tra invarianza della soglia e la c.d. inversione
ratio della norma. procedimentale di cui si è detto in premessa.

Tra questi il Tar Lombardia, Brescia, Sez. I, sentenza In questo senso, nella sentenza del TAR Brescia
n. 476/2021 (su cui si tornerà anche più avanti) n. 476/2021, già citata sopra, si legge che “di
precisa che la regola della c.d. “immodificabilità recente la giurisprudenza si è interrogata su come
della graduatoria” e della “irrilevanza delle si applichi il (…) principio (nda dell’invarianza della
sopravvenienze” verificatesi, anche in conseguenza soglia) nel caso di procedure di gara svolte secondo
di una pronuncia giurisdizionale, successivamente il modulo della c.d. “inversione procedimentale”
alla fase di ammissione delle offerte, includendo di cui all’art. 133 comma 8 del d. lgs. 50/2016,
in quest’ultima anche le ammissioni e le esclusioni ossia procedendo prima all’esame delle offerte
disposte in esito ad eventuale soccorso istruttorio e solo successivamente alla verifica dei requisiti
ha una duplice finalità (nello stesso senso cfr. di partecipazione degli offerenti (normalmente
da ultimo, Consiglio di Stato, sez. III, 14 ottobre limitata al solo soggetto risultato aggiudicatario,
2020, n. 6221; Cons. Stato, sez. V, 2 settembre ma con ampia facoltà per le stazioni appaltanti
2019, n. 6013), ovvero: di ampliare discrezionalmente tale verifica ad
altri partecipanti, eventualmente individuati a
a) garantire, per un verso, la continuità della gara campione)”.
e stabilità nei suoi esiti, onde impedire che
la stazione appaltante debba retrocedere il
procedimento; 3. L’inversione procedimentale
b) impedire, o comunque vanificare, in prospettiva
antielusiva, la promozione di controversie L’inversione procedimentale, come accennato,
meramente speculative e strumentali da parte consente di capovolgere la prospettiva fisiologica
di concorrenti non utilmente collocatisi in della sequenza che caratterizza la procedura
graduatoria. di aggiudicazione ammettendo la possibilità di
verificare le offerte tecnico/economiche prima
della documentazione amministrativa.
2. Il problema interpretativo
Fattispecie che ha l’intento si semplificare la
La questione posta nella pratica operativa è che la procedura visto che poi i controlli si concentreranno
norma non chiarisce oggettivamente il momento sul solo aggiudicatario (su altri operatori, come
in cui l’invarianza della soglia si determina pur detto, solo se la stazione appaltante lo abbia
nell’inciso della norma secondo cui la soglia si previsto nella legge di gara).
“cristallizza” nel momento in cui le fasi “formali” L’inversione procedimentale è stata oggetto di
di ammissione/regolarizzazione ed esclusione sono analisi e di diversi pareri del MIMS sulla corretta
concluse. applicazione.

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