Page 24 - MediAppalti, Anno XIII - N. 4

Mediappalti Il Punto

risultata aggiudicataria, alle caratteristiche soggettiva finale al documento di cui viene
richieste a pena di esclusione e la correttezza delle richiesta l’ostensione, per l’ottenimento del
valutazioni tecniche della commissione. L’accesso quale, infatti, l’accesso difensivo costituisce
agli atti costituisce una situazione soggettiva il tramite.
strumentale per la tutela di situazioni sostanziali,
indipendentemente dal requisito dell’attuale Le finalità dell’accesso devono essere rappresentate
pendenza di un processo in sede giurisdizionale: dalla parte in modo puntuale e specifico nell’istanza,
la pendenza di una lite può costituire, tra gli altri, suffragate con idonea documentazione (ad es.
un elemento utile per valutare la concretezza scambi di corrispondenza; diffide stragiudiziali) ed
e l’attualità dell’interesse in caso di causa già pendente con
legittimante all’istanza di l’indicazione sintetica del relativo
accesso, ma non ne costituisce L’accesso agli oggetto e dei fatti oggetto di
l’unica e tipica precondizione atti comporta il prova, ad esempio, al fine di
(Adunanza Plenaria del Consiglio bilanciamento con permettere all’amministrazione
di Stato n. 19 del 25 settembre di valutare il nesso di
2020). il valore della tutela strumentalità necessaria tra la
Si deve escludere che sia della riservatezza documentazione richiesta e la
sufficiente nell’istanza di accesso (anche finanziaria situazione “finale” controversa.
un generico riferimento a non ed economica). Il Occorre quindi che sia reso
meglio precisate esigenze criterio generale “intellegibile” il collegamento
probatorie e difensive, siano esse della “necessità” ai necessario fra la documentazione
riferite a un processo già pendente fini della “cura” e e le proprie difese.
oppure ancora instaurando. della “difesa” di un
L’accesso al documento richiesto L’accesso agli atti comporta il
presuppone infatti un rigoroso proprio interesse bilanciamento con il valore della
e motivato esame relativo al giuridico, è ritenuto tutela della riservatezza (anche
nesso di strumentalità tra la dal legislatore finanziaria ed economica).
documentazione richiesta e la tendenzialmente Il criterio generale della
situazione finale che l’istante prevalente sulla tutela “necessità” ai fini della “cura”
intende curare o tutelare (cfr. della riservatezza, e della “difesa” di un proprio
Consiglio di Stato sentenza a condizione del interesse giuridico, è ritenuto
del 18 marzo 2021, n. 4). La riscontro della dal legislatore tendenzialmente
richiesta di accesso agli atti a sussistenza di prevalente sulla tutela della
fini difensivi deve esprimere un riservatezza, a condizione del
collegamento tra il documento presupposti generali. riscontro della sussistenza dei
e le esigenze difensive e, presupposti generali, di cui si è
quindi, non può rappresentare detto, dell’accesso documentale
un esercizio pretestuoso o temerario dell’accesso di tipo difensivo. Il collegamento tra la situazione
difensivo stesso, dato da un’assenza dei legittimante e la documentazione richiesta
presupposti legittimanti previsti dalla l. n. 241 impone un’attenta motivazione della pubblica
del 1990 (Consiglio di Stato, sez. V, 29.04.2022 amministrazione che ha accolto o, viceversa,
n. 3392). Il nuovo codice degli appalti introduce respinto l’istanza di accesso.
il concetto di indispensabilità dell’accesso rispetto
alla difesa in giudizio dei propri intessi giuridici La giurisprudenza del Consiglio di Stato ha
(art. 35). richiamato l’attenzione sulla “tutelabilità
dell’interesse alla conoscenza” dei dati, che va
L’accesso difensivo rispetto all’”ordinario” apprezzata in base a canoni di “necessità, di
esige quindi che situazione legittimante sia corrispondenza e di collegamento tra la situazione
anche collegata al documento al quale è che si assume protetta ed il documento di cui si
chiesto l’accesso (art. 24, comma 7, della l. n. invoca la conoscenza” (Cds marzo 2021, n. 4).
241 del 1990), in modo tale da evidenziare,
in maniera diretta ed inequivoca, il nesso La natura strumentale dell’accesso difensivo
di strumentalità che lega la situazione comporta che la necessità del documento vada

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