Page 54 - MediAppalti, Anno XV - N. 1

Mediappalti Il Punto

delle osservazioni e se, comunque, non esigenza di assicurare l’effettività di una
siano trascorsi almeno venti giorni dalla reale procedura competitiva nel corso degli
data dell’affissione e dell’inserzione della ultimi decenni, per effetto dei principî del
domanda»; diritto europeo e, più̀ in particolare, della Dir.
n. 2006/123/CE, ma anche del progressivo,
- al quinto comma che «nei casi in cui la per quanto lento e faticoso, aggiornamento
domanda di concessione sia pubblicata, della legislazione nazionale in materia, si
le domande concorrenti debbono essere è fatta particolarmente viva ed urgente,
presentate nel termine previsto per la soprattutto dopo le ripetute pronunce della
proposizione delle opposizioni». Corte di Giustizia UE, in questa materia,
e le pronunce nn. 17 e 18 dell’Adunanza
Va osservato in via preliminare che plenaria del 9 novembre 2021, i cui principi
giurisprudenza amministrativa ha – al di là delle vicende che hanno interessato
costantemente interpretato dette norme la prima pronuncia, dopo l’annullamento da
affermando che non sussiste un obbligo parte delle Sezioni Unite della Cassazione –
di legge di procedere all’affidamento delle sono stati anche di recente riaffermati dalla
concessioni demaniali marittime nelle forme giurisprudenza del Consiglio di Stato.
tipiche delle procedure ad evidenza pubblica
previste per i contratti d’appalto della pubblica Proprio alla luce di questi elementi la procedura
amministrazione (v., sul punto, ex plurimis “informale” dell’art. 37 cod. nav. (e dell’art.
C.G.A.R.S., sez. giurisd., 22 maggio 2023, n. 18 reg. es. cod. nav.), che prende le mosse
350). da una domanda del privato, non solo non
assicura quelle adeguate condizioni di
L’assenza di tale obbligo è dovuta al fatto che pubblicità̀ che devono presiedere all’avvio,
l’art. 37 cod. nav. contempla l’ipotesi di una allo svolgimento e al completamento della
domanda che perviene dal mercato privato, procedura selettiva, le quali richiedono,
al contrario dell’ipotesi dei contratti pubblici, laddove la concessione abbia una rilevanza che
in cui è l’amministrazione a rivolgersi ad una trascende il mero ambito locale o, addirittura,
platea di eventuali aspiranti. assuma interesse transfrontaliero, che essa
sia, a seconda dei casi, pubblicizzata a livello
Nondimeno la giurisprudenza stessa ha regionale, nazionale ed europeo per assicurare
ritenuto indispensabile che il procedimento la partecipazione alla procedura anche ad
informale di cui agli artt. 37 cod. nav. e 18 eventuali operatori di altri Stati membri
reg. es. cod. nav. si svolga con modalità̀ interessati (v. ora l’art. 4, comma 2, del citato
idonee a soddisfare gli obblighi di trasparenza, d.l. n. 118 del 2022, nella formulazione vigente
imparzialità̀ e par condicio, rendendo effettivo dopo la l. n. 166 del 2024).
il confronto fra le istanze in comparazione e,
quindi, le chances concorrenziali delle nuove Detta procedura ex art.37 nemmeno possiede
imprese contendenti. quegli adeguati requisiti di imparzialità̀ o
“equidistanza”, da parte dell’ente concedente,
Tale affermazione si fonda sul presupposto che evitino qualsivoglia atteggiamento di
che con la concessione di un’area pubblica si favoritismo, anche indiretto, nei confronti
fornisce un’occasione di guadagno a soggetti dei concessionari storici nella formulazione
operanti sul mercato per cui si impone di della legge di gara, prendendo le mosse
conseguenza una procedura competitiva per proprio dalla domanda del concessionario
il rilascio della concessione, necessaria per stesso, ferme, ovviamente, le garanzie che
l’osservanza dei principi a presidio e tutela di la stessa legge di gara deve assicurare per
quello, fondamentale, della piena concorrenza gli investimenti legittimamente effettuati
(Cons. St., Ad. plen., 25 febbraio 2013, n. 5). e non ancora ammortizzati al momento
Per il delicato e strategico settore delle in cui subentri un nuovo concessionario.
concessioni demaniali marittime questa Questi requisiti di imparzialità̀, massima

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