Page 67 - MediAppalti, Anno XIII - N. 8

In Pillole Mediappalti

già contenute nel contratto di avvalimento e Cons. Stato, Ad. plen., 4 novembre 2016, n. 23;
conosciute dalla stazione appaltante. Id., V, 21 maggio 2020, n. 3209; cfr. anche Id., V,
4 giugno 2020, n. 3506).
Anche il Consiglio di Stato, Sez. V, 01/07/2022,
con la sentenza n. 5497 rammenta a proposito Occorre tuttavia considerare che, nella specie, il
della mancata presentazione della dichiarazione di contratto di avvalimento conteneva una specifica
impegno dovuta dall’ausiliaria. dichiarazione nei seguenti termini, sottoscritta
(anche) dall’ausiliaria: “l’impresa ausiliaria […]
La disposizione prevede al riguardo che «L’operatore assume con il presente contratto la responsabilità
economico dimostra alla stazione appaltante solidale con l’impresa AVVALENTE e nei confronti
che disporrà dei mezzi necessari mediante della Stazione appaltante”; poco dopo si dichiarava
presentazione di una dichiarazione sottoscritta inoltre: “Il concorrente e l’impresa ausiliaria sono
dall’impresa ausiliaria con cui quest’ultima si responsabili in solido nei confronti della stazione
obbliga verso il concorrente e verso la stazione appaltante in relazione alle prestazioni oggetto del
appaltante a mettere a disposizione per tutta la contratto”.
durata dell’appalto le risorse necessarie di cui è
carente il concorrente». Alla luce di ciò, va osservato che se è vero che
dichiarazione d’impegno e contratto di avvalimento
Tale dichiarazione, secondo il tenore della costituiscono atti distinti muniti di diversa funzione,
disposizione (cui la lex specialis è allineata) come la loro distinzione attiene invero al contenuto e
letta dalla giurisprudenza di questo Consiglio significato (e conseguenti effetti giuridici) degli
di Stato, costituisce un atto distinto rispetto atti, non anche al supporto materiale (o “corpus
al contratto di avvalimento (cfr. lo stesso art. physicum”) che li reca: la dichiarazione d’impegno,
89, comma 1, il quale prevede, al fianco della se provvista dei necessari requisiti e destinata
dichiarazione d’impegno, che «Il concorrente alla stazione appaltante, può infatti ben essere
allega, altresì, alla domanda di partecipazione in incorporata anche in un supporto coincidente con
originale o copia autentica il contratto in virtù del il contratto di avvalimento; ciò che rileva, come
quale l’impresa ausiliaria si obbliga nei confronti chiarito dalla giurisprudenza, è l’assunzione delle
del concorrente a fornire i requisiti e a mettere obbligazioni da parte dell’ausiliaria direttamente
a disposizione le risorse necessarie per tutta la nei confronti della stazione appaltante, non già il
durata dell’appalto»). supporto redazionale che ne racchiude la fonte.

In particolare, è stato chiarito in ordine alla Una siffatta assunzione di obbligazioni è qui in
distinzione fra i diversi atti (“una cosa è la effetti desumibile dalle dette dichiarazioni, in specie
produzione della dichiarazione di impegno da quella con cui l’ausiliaria assume con il contratto
dell’impresa ausiliaria verso il concorrente e verso la responsabilità solidale con l’impresa avvalente,
la stazione appaltante, altra cosa è la produzione “e” nei confronti della stazione appaltante, cioè
del contratto di avvalimento”: Cons. Stato, V, 20 direttamente nei riguardi di questa.
novembre 2018, n. 6551) che essa “trova ragion
d’essere sotto i plurimi profili evidenziati dalla D’altra parte, come anticipato, l’art. 89, comma
giurisprudenza, che ha costantemente rilevato 1, d.lgs. n. 50 del 2016 prevede che «L’operatore
come le dichiarazioni dell’impresa ausiliaria e economico dimostra alla stazione appaltante
il contratto di avvalimento siano atti diversi, che disporrà dei mezzi necessari mediante
per natura, contenuto, finalità, costituendo la presentazione di una dichiarazione sottoscritta
dichiarazione un atto di assunzione unilaterale dall’impresa ausiliaria con cui quest’ultima si
di obbligazioni precipuamente nei confronti della obbliga […] verso la stazione appaltante a mettere
stazione appaltante, il contratto di avvalimento a disposizione per tutta la durata dell’appalto le
l’atto bilaterale di costituzione di un rapporto risorse necessarie di cui è carente il concorrente».
giuridico patrimoniale, stipulato tra l’impresa
partecipante alla gara e l’impresa ausiliaria, L’atto prescritto è dunque una dichiarazione
contemplante le reciproche obbligazioni delle parti d’impegno unilaterale (non già un negozio
e le prestazioni da esse discendenti (Cons. Stato, bilaterale, con accettazione da parte della stazione
V, 1° agosto 2018, n. 4765; IV, 26 luglio 2017, n. appaltante) in favore dell’amministrazione, ma
3682, n. 4406 del 2012)” (Cons. Stato, n. 6551 del che non deve essere necessariamente inviata
2018, cit.; cfr. un passaggio in tal senso anche in dall’ausiliaria: la modalità a tal fine prevista dalla

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