Page 14 - MediAppalti, Anno XII - N. 6
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                 Tuttavia,  già  nel  medesimo  art.  89  del  Codice   Le  suddette  disposizioni,  prese  letteralmente,
                 è   contenuta   una   limitazione  all’istituto  danno infatti luogo a possibili antinomie: come può
                 dell’avvalimento quando questo abbia ad oggetto   la  mandataria  farsi  prestare  un  requisito  da  una
                 requisiti esperienziali.                       mandante  se  deve  comunque  possedere  quello
                                                                stesso requisito in proprio in misura maggioritaria?
                 Ai sensi del secondo  capoverso del comma  1,
                 infatti,  <<per  quanto  riguarda  i  criteri  relativi   E se si tratta del requisito dell’esperienza pregressa,
                 all’indicazione  dei  titoli  di  studio  e  professionali   l’obbligo per cui ad eseguire le prestazioni debba
                 di  cui  all’allegato  XVII,  parte  II,  lettera  f),  o   necessariamente  essere  l’ausiliaria mandante
                 alle  esperienze  professionali                                 come  si concilia con  il limite
                 pertinenti,  gli   operatori                                    imposto dall’art. 83?
                 economici   possono    (…)         L’art. 89 e l’art. 83,
                 avvalersi delle capacità di altri   comma 8, del Codice         Si  dovrebbe  ipotizzare che
                 soggetti solo se questi ultimi      dei contratti, che          l’avvalimento  infragruppo  sia
                 eseguono  direttamente  i            dettano regole             possibile ma solo a favore delle
                 lavori o i servizi per cui tali   sull’avvalimento interno      mandanti o, se reso a vantaggio
                 capacità sono richieste>>.         ai raggruppamenti            della mandataria,  soltanto  in
                                                 temporanei di imprese,          misura  limitata,  così  da  non
                 Ciò  significa  che,  quando  il                                violare  il  limite  quantitativo
                 contratto di avvalimento ha ad   si pongono tra loro in         dell’art. 83, comma 8.
                 oggetto il prestito del requisito   apparente contrasto,
                 dell’esperienza  pregressa,  è   come ha avuto modo di          Tale   discorso  vale   per
                 necessario  che  l’ausiliaria  si   rilevare il Consiglio di    qualunque   requisito,   ma
                 impegni ad assumere un ruolo   giustizia amministrativa         soprattutto  per  il prestito  dei
                 esecutivo  nello  svolgimento   siciliana nel sollevare la      requisiti  tecnico-professionali,
                 del  servizio e  non  soltanto   questione pregiudiziale        per cui la limitazione opera su
                 a  mettere   a  disposizione                                    due fronti: quello del possesso
                 dell’ausiliata il  know-how e  la   nanti la Corte di giustizia   (con mezzi propri) del requisito
                 struttura organizzativa.           UE. Quest’ultima si          in  capo   alla  mandataria
                                                     è recentemente              in misura  maggioritaria  e

                 In questa ipotesi, se l’ausiliaria   pronunciata sul            quello   dell’esecuzione   delle
                 è anche mandante e l’ausiliata    punto confermando             prestazioni  (cui  i  requisiti
                 è mandataria, si pone  un              l’antinomia.             tecnico-   professionali   sono
                 problema  di ripartizione delle                                 per  loro natura  connessi) in
                 quote di esecuzione, in quanto,                                 capo ad essa sempre in misura
                 in  forza  della  disposizione                                  maggioritaria.  Se  il  requisito
                 sopra citata, deve essere la mandante ausiliaria ad   in  prestito  è  quello  dell’esperienza  pregressa,  la
                 eseguire il servizio per cui è richiesta l’esperienza   mandataria si troverebbe addirittura impossibilitata
                 pregressa  e  non  la  mandataria  ausiliata.  Ciò,   ad  eseguire  le  specifiche  prestazioni  per  cui
                 tuttavia,  in  apparente  contrasto  con  quanto   quell’esperienza sia stata richiesta, dovendo quelle
                 stabilito dall’art. 83, comma 8 del Codice.    essere svolte da chi possiede il requisito. In caso di
                                                                avvalimento di un requisito di capacità economico-
                 Infatti, a fronte delle suddette previsioni, il citato   finanziaria,  invece,  si  porrebbe  soltanto  un
                 comma 8 dell’art. 83, dal canto suo, stabilisce che,   problema  di  ripartizione  delle  quote  di  possesso
                 nell’ambito  di un  raggruppamento  temporaneo,   del  medesimo  senza  alcuna  ricaduta  sulla  fase
                 <<la mandataria in ogni caso deve possedere i   esecutiva.
                 requisiti ed eseguire le prestazioni in misura
                 maggioritaria>>.                               Si  osserva  sin  d’ora  che  tali problematiche  non
                                                                sorgerebbero se la mandataria di un RTI decidesse
                 Tale prescrizione indubbiamente comporta di fatto   di  avvalersi  dei  requisiti  di  un  soggetto  esterno
                 una  limitazione della possibilità  per  un’impresa   al raggruppamento medesimo. Si tratta quindi di
                 mandataria  di  un  RTI  di  fruire  a  suo  piacimento   un  problema  strettamente  legato  all’avvalimento
                 dell’istituto dell’avvalimento interno.        interno o infragruppo.

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