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Parere n. 140 del 30/07/2013

PREC 156/12/S

Con riferimento all’art. 38 comma 1 lett. c) e comma 2 D.Lgs. 163/2006 può ritenersi ammissibile, con riguardo ai soggetti cessati dalla carica, che il legale rappresentante, ai sensi dell’articolo 47, comma 2 del d.P.R. n. 445/2000, produca una dichiarazione sostitutiva dell’atto di notorietà “per quanto a propria conoscenza”

Può ritenersi ammissibile, con riguardo ai soggetti cessati dalla carica, che il legale rappresentante, ai sensi dell’articolo 47, comma 2 del d.P.R. n. 445/2000, produca una dichiarazione sostitutiva dell’atto di notorietà “per quanto a propria conoscenza”, specificando le circostanze che rendono impossibile (ad esempio, in caso di decesso) o eccessivamente gravosa (ad esempio, in caso di irreperibilità o immotivato rifiuto) la produzione della dichiarazione da parte dei soggetti interessati” (cfr. AVCP determinazione n.1/2010, a cui si rinvia per un approfondimento della problematica in esame). La stessa, inoltre, ha precisato che la predetta dichiarazione deve essere completa, ossia deve riportare tutte le sentenze di condanna subite, salvo quanto precisato dallo stesso art. 38, comma 2, D.Lgs. 163/2006, conseguentemente, deve ritenersi che oltre all’ipotesi di falsità l’omissione o l’incompletezza delle dichiarazioni da rendersi ai sensi dell’art. 38 da parte di tutti i soggetti ivi previsti costituiscono di per sé motivo di esclusione dalla procedura ad evidenza pubblica, anche in assenza di una espressa previsione del bando di gara (cfr. AVCP determinazione n.4/2012, a cui si rinvia per un approfondimento della problematica in esame). Né la stazione appaltante avrebbe potuto ricorrere al c.d. potere di soccorso istruttorio, in quanto ai sensi dell’art. 46, comma 1, D.Lgs. 165/2006 quest’ultimo può essere legittimamente esercitato soltanto per chiedere chiarimenti o completare il contenuto di dichiarazioni già presentate in gara e non per “sanare” eventuali omissioni di documenti, richiesti a pena di esclusione.

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Avv. Giuseppe Morolla
Avvocato esperto in materia di appalti pubblici
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