È possibile escutere la cauzione provvisoria quando il concorrente non rispetta il termine perentorio nell’ambito del soccorso istruttorio?

L’art. 83 c.9 del D.Lgs. 50/2016 stabilisce nell’ambito dell’attivazione del soccorso istruttorio che “la stazione appaltante assegna al concorrente un termine, non superiore a dieci giorni, perché siano rese, integrate o regolarizzate le dichiarazioni necessarie, indicandone il contenuto e i soggetti che le devono rendere. In caso di inutile decorso del termine di regolarizzazione, il concorrente è escluso dalla gara.” La prescrizione prevede che il mancato rispetto del termine comporta l’esclusione dal prosieguo della procedura.

Diversamente la cauzione provvisoria art. 93 c. 6 D.Lgs. 50/2016 “copre la mancata sottoscrizione del contratto dopo l’aggiudicazione dovuta ad ogni fatto riconducibile all’affidatario o all’adozione di informazione antimafia interdittiva emessa ai sensi degli articoli 84 e 91 del decreto legislativo 6 settembre 2011, n. 159; la garanzia è svincolata automaticamente al momento della sottoscrizione del contratto”. L’escussione della garanzia provvisoria è ammissibile solo in riferimento alla figura dell’aggiudicatario dovendo essere esclusa nelle ipotesi in cui la verifica negativa dei requisiti riguarda un mero concorrente (Tar Lazio n. 2838-2019).

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Avv. Maria Teresa Colamorea

Avvocato esperto in materia di appalti pubblici

Avv. Mariarosaria di Canio

Avvocato esperto in materia di appalti pubblici