Per i subappalti di importo inferiore al 2% o ai 100.000 euro deve essere richiesta l’autorizzazione alla Stazione Appaltante?

L’articolo 118, al comma 11, definisce subappalto “qualsiasi contratto avente ad oggetto attività ovunque espletate che richiedono l’impiego di manodopera, quali le forniture con posa in opera e i noli a caldo, se singolarmente di importo superiore al 2 per cento dell’importo delle prestazioni affidate o di importo superiore a 100.000 euro e qualora l’incidenza del costo della manodopera e del personale sia superiore al 50 per cento dell’importo del contratto da affidare.” Dal combinato disposto del secondo e ottavo comma dell’articolo 118 si evince che, per avvalersi del subappalto, l’appaltatore deve dichiarare l’intenzione di subappaltare e presentare alla stazione appaltante apposita istanza; entro trenta giorni dalla presentazione dell’istanza la stazione appaltante provvede all’autorizzazione, trascorso tale lasso temporale l’autorizzazione si intende concessa. Il medesimo comma 8 prescrive altresì che per i subappalti di importo inferiore al due per cento dell’importo delle prestazioni affidate o di importo inferiore a 100.000 euro, i termini per il rilascio dell’autorizzazione sono dimezzati. Il combinato disposto del comma 8 e del comma 11 dell’articolo 118 ha creato difficoltà interpretative dal momento che da un lato si considerano subappalti solo i subcontratti  di importo superiore al 2 per cento o a 100.000 euro mentre dall’altro si estende la nozione di subappalto anche ai subcontratti di importo inferiore al 2 per cento dell’importo dei lavori affidati o di importo inferiore a 100.000 euro. L’Autorità si è pronunciata sull’argomento nella determinazione n. 6 del 27 febbraio 2003 sostenendo che il comma 12 dell’articolo 18 della legge n. 55/1990, ora trasfuso nel comma 11 dell’articolo 118, riguardi i cosiddetti “contratti similari (cioè quei sub-affidamenti relativi a prestazioni che non sono lavori ma prevedono l’impiego di mano d’opera, come nel caso della fornitura con posa in opera e dei noli a caldo), in relazione ai quali vengono stabilite le soglie economiche per considerarli equiparati ai subappalti di lavori ed assoggettarli – conseguentemente – alla medesima disciplina”. Pertanto, l’Autorità ha ritenuto che “devono essere soggetti al regime di autorizzazione tutti i subappalti di lavori, senza alcun discrimine in ordine all’entità percentuale dell’importo o della manodopera, se non inteso come circoscritto all’abbreviazione dei tempi connessi agli adempimenti di competenza della stazione appaltante”. Nella medesima determinazione l’Autorità ha anche precisato che per i subaffidamenti di importo inferiore al due per cento o ai 100.000 euro deve comunque essere assicurato il rispetto dei principi o generali che regolano la materia e che spetta alla stazione appaltante il diritto-dovere di esercitare i poteri conferiti dalla legge, in relazione ad alcuni limiti nel ricorso ai subcontratti (tra cui quelli inerenti le forniture con posa in opera ed i noli a caldo).

In sintesi se non si intende richiedere l’autorizzazione alla Stazione appaltante devono esserci tutte e tre le seguenti condizioni:

1) che  il subcontratto sia inquadrabile nella fattispecie del nolo a caldo e della fornitura e posa,

2) che il valore del contratto sia inferiore al 2% del valore dell’appalto o comunque non superi € 100.000,00,

3) che l’incidenza della manodopera sia inferiore al 50% del contratto da affidare.

In questi casi l’affidatario sarà tenuto semplicemente a dare comunicazione del contratto alla stazione appaltante, senza quindi attenderne, in via esplicita o implicita, l’autorizzazione.

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Avv. Maria Teresa Colamorea

Avvocato esperto in materia di appalti pubblici

Dott.ssa Liliana Simeone

Consulente in materia di appalti pubblici