Nella realizzazione di una infrastruttura strategia, le persone fisiche e/o giuridiche incaricate dai soggetti aggiudicatori della redazione del progetto a base di gara possono concorrere per l’affidamento del servizio di coordinamento della sicurezza?

L’articolo 164, comma 3, del D. Lgs. 163/2006 stabilisce che: “Le persone fisiche e giuridiche incaricate dai soggetti aggiudicatori della redazione del progetto a base di gara, nonché le società collegate, non possono in alcuna forma e per alcun titolo partecipare alla realizzazione dei lavori da esse progettati, né essere affidatarie di servizi di progettazione, direzione dei lavori e collaudo da parte degli appaltatori, concessionari e contraenti generali delle infrastrutture, ai fini dello sviluppo o della variazione dei progetti dalle stesse redatti e della realizzazione dei lavori medesimi. I soggetti aggiudicatori possono estendere il predetto divieto ai soggetti che abbiano collaborato ad altro titolo alla progettazione, con apposita previsione nel bando di gara o nel contratto di progettazione”.

Non risulta nell’elenco dei servizi che non si possono affidare agli incaricati della redazione dei progetti i servizi di coordinamento della sicurezza. Una recente sentenza del Consiglio di Stato ha affrontato questa ipotesi. “…..Non trattandosi di una delle ipotesi di incompatibilità legislativamente cristallizzate e in assenza di una clausola limitativa contenuta nella disciplina di gara, si deve ritenere, in applicazione delle coordinate elaborate dalla giurisprudenza comunitaria (ex multis cfr. Corte di Giustizia in cause riunite C 21/03 e 34/03 Fabricom SA contro Belgio; Corte di Giustizia in causa C-538/07, Assitur contro Camera di commercio, industria e Artigianato di Milano), che si è al cospetto di una presunzione legale iuris tantum da vincere attraverso una prova liberatoria da parte del soggetto sospettato di versare in una condizione di indebito vantaggio competitivo, con la conseguenza che incombe su chi invoca la pretesa situazione di incompatibilità dimostrare in concreto i vantaggi tratti in sede di partecipazione alla gara dall’affidamento precedentemente conseguito (Consiglio di Stato, Sezione Quinta n. 02190 28/04/2014).

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Dott.ssa Liliana Simeone

Consulente in materia di appalti pubblici